VERS UNE ARMEE CITOYENNE
notre outil de défense en impliquant davantage les citoyens. Toutefois la mise en place de ce modèle d'armée exigeant une longue phase de transition.
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FACULTÉ DE DROIT
THÈSE
Pour obtenir le grade de
Discipline : Droit public
Présentée et soutenue publiquement par
Bertrand QUAGLIERINI
Le 7 décembre 2017
LE MILITAIRE : ENTRE CITOYEN, AGENT PUBLIC et SOLDATDirectrice de thèse :
Madame Delphine COSTA
Professeure à Aix-Marseille Université
JURY :
- Mme Delphine COSTA Professeure de droit public, Aix-Marseille Université, directrice de thèse.
- M. Pierre FRESSOZ Maître de Conférences en droit public, Université d'Avignon et des Pays
de Vaucluse. - Mme Roseline LETTERON Professeure de droit public, Université Paris-Sorbonne, rapporteur. - M. Xavier LATOUR Professeur de droit public, Université de Nice-Sophia Antipolis, rapporteur. - Mme Catherine RIBOT Professeure de droit public, Université de Montpellier. ces opinions doivent être considérées comme propres à leur auteur Mes premiers remerciements sont adressés au Profess e, la patience dont elle a témoignée, ainsi que les conseils avisés et les encouragements dans mes recherles rapports et études ont apporté tout le soutien nécessaireà la rédaction de
AJDA Actualité juridique Droit administratifAJFP Actualité juridique Fonction publique
AJP Actualité juridique Pénal
APNM Association professionnelle nationale militaireAss. Assemblée
CAI Conflits armés internationaux
CANI Conflits armés non-internationaux
CCSDN Commission consultative du secret de la Défense nationaleCE Con
CEDH CESDHCFM Conseil de la fonction militaire
CJUE CPCMR Code des pensions civiles et militaires de retraiteCPMIVG C
CRM Commission des recours des militaires
CSFM Conseil supérieur de la fonction militaireD. Recueil Dalloz
DCA Droit des conflits armées
DRH-MD Direction des ressources humaines du ministère de la DéfenseDr. Pén. Revue de droit pénal
GAJA Grands arrêts de la jurisprudence administrativeGaz. Pal. La Gazette du Palais
HCECMJCl Jurisclasseurs
JORF Journal officiel de la République française MINDEF Ministère de la Défense (actuellement ministère des Armées) RAPO Recours administratif préalable obligatoireRev. adm. Revue administrative
Rec. Leb. Recueil Lebon
S. Recueil Sirey
INTRODUCTION GENERALE ......................................................................................................... 1
Chapitre préliminaire- Le militaire, un soldat avant tout ................................................................................. 18
PARTIE I- LE MILITAIRE : UN " CITOYEN SPECIAL » REHABILITE DANS SES DROITS ..................... 85
Titre 1 - droit de cité » ............................................................................................................ 85
Chapitre 1 - Le droit de vote des militaires aux élections publiques................................................................ 86
Chapitre 2 - Une éligibilité des militaires aux élections publiques ................................................................... 97
Titre 2 - Un droit au respect de la vie privée ................................................................................................. 115
Chapitre 1 - Le droit à la vie familiale ............................................................................................................. 116
Chapitre 2 - nce religieuse ................................................................................. 135
Chapitre 3 - ................................... 150PARTIE II- LE MILITAIRE : UN AGENT PUBLIC " ATYPIQUE » ..................................................... 186
Titre 1 - Une expression professionnelle circonscrite mais se libérant progressivement .............................. 186
Chapitre 1 - Une expression individuelle " étouffée » pour préserver le secret et la discipline.................... 186
Chapitre 2 - Une expression collective institutionalisée au sein du dialogue social ...................................... 223
Titre 2 - ..................................................................................................... 268
Chapitre 1 - : la désobéissance .................................... 268Chapitre 2 - Une contestation possible des décisions du commandement ................................................... 286
Titre 3 - Des protections juridique, sociale et médicale ................................................................................ 343
Chapitre 1 - ....................................... 343 Chapitre 2 - ercice " convenable » du service.............................................. 364CONCLUSION GENERALE ......................................................................................................... 386
Introduction générale
1 " Pour faire un bon soldat, il faut défaire un civil »Cette critique de Boris VIAN, si elle se justifiait de son vivant1, est bien moins vraie actuellement
tant la dichotomie traditionnelle la seconde moitié du XXème siècle.
Les militaires utilisent généralement le terme " civil » pour désigner " 2 pas militaire3 ». Cette dénomination discriminante se retrouve aussi bien en opération pour distinguer
les combattants des populations protégées4 que dans le langage usuel pour désigner ceux ne
portan sobriquets » sont également utilisés tel que celui de " Pékin » ; expliquait " militaire ». " », lui répondit TALLEYRAND, " nous appelons "militaire" tout ce qui n'est pas civil ! 5Dans son rapport portant sur la révision du statut général des militaires, la commission présidée
par Monsieur Renaud DENOIX DE SAINT MARC 6 réponse " tautologique ledit rapport, un premier élément de 1Boris VIAN est né le 10 mars 1920 à Ville-d
2 Et, fort heureusement, progressivement la femme.
3 Définition du Centre National de Ressources Textuelles et Lexicales : www.cntrl.fr
4 Le droit des conflits armés (droit international humanitaire) se fonde notamment sur le principe de la protection
de la population civile. Les civils qui ne prennent pas part aux combats ne doivent en aucun cas faire l'objet
d'attaques, et ils doivent être épargnés et protégés : Convention de Genève (IV) sur les personnes civiles, 12 août
1949 ; Protocole addition (II), relatif à la protection des victimes des conflits armés non internationaux 8 juin
1977 ; article 3 commun aux cinq Conventions de Genève.
5 " Un pékin moyen », BOBBERA C. :
www.defense.gouv.fr, actualités, 15 juillet 2015.6 " Rapport de la commission de révision du statut général des militaires », Monsieur Renaud DENOIX de SAINT
MARC, 29 octobre 2003 : www.ladocumentationfrancaise.fr.Introduction générale
2libertés ; un capitis deminutio7 qui a longtemps exclu les militaires de la société civile, en faisant
des " citoyens de seconde zone » de la même manière que les détenus8. Dès lors, le fait de leur
processus tendant à rapprocheremporte également des particularités irréductibles qui distinguent les militaires des autres agents
publics. La défini dispositions communes avec les autres agents publics et des dispositions qui leur sontspécifiques ; lesquels ont longtemps aménagé un régime juridique extrêmement restrictif. Dans
son 11ème
comme "nécessitent un corpus légal et réglementaire particulier constitué sur des bases légales distinctes
de celles fondant le statut général de la fonction publique, bien que les militaires soient des agents
publics 9Le capitis deminutio des militaires
ce sont bien les capacités des soldats qui faisaient la différence dans des conflitsnécessite, en outre, que ses soldats soient rudement entraînés et préparés, soumis à une discipline
puisque l 7 " Droits politiques et libe », SÉNÉCHAL Michel, Thèse de doctorat, Lille, 1962.8 Les militaires peuvent . Une telle sanction étant
conforme à la Constitution : Conseil constitutionnel, décision n° 2014-450 QPC du 27 février 2015,
www.conseil-constitutionnel.fr. Les nouveaux Cahiers du Conseil constitutionnel, 1er juin 2015, n°48, pp.231-239, SURREL
Hélène.
9 " La fonction militaire dans la société française
11ème rapport, septembre 2017, p.19.
Introduction générale
3 seule réputation de ces
soldats 10 " ales, ne se croyaient11». Aussi, les sujétions imposées aux militaires
Ces sujétions forgèrent pro
la servitude militaire est lourde et inflexible comme le masque de fer du prisonnier sans nom, et donne à tout homme de guerre une figure uniforme et froide12». Le
capitis deminutio des militaires étaient donc exigé eu égard aux missions exercées et, quelle que
s codes et protocoles, sa culture, ainsi que ses juridictions et ses Cependant, à partir de la seconde moitié du XX ème siècle, le régime juridique des militaires a progressivement évolué afin deque citoyens mais également en tant que travailleurs. Ces évolutions ont été possibles
deévolutions des conflits armés.
droits fondamentaux libertés, tout autant civils, poli un État de droit13. Dans notre étude, ces droits correspondent plus particulièrement, en premier
10 épée courte, portant un casque, une cuirasse, des cnémides (protégeant les jambes).11 " PLUTARQUE, vies parallèles », HARTOG François, OZANAM Anne-Marie, 30 novembre 2001, Quarto,
Gallimard.
12 " Servitude et grandeur militaires », DE VIGNY Alfred, p. 22, impr. de A. Lahure (Paris), 1885 : Gallica,
département Réserve des livres rares.13 La définition de droits fondamentaux est une entreprise bien délicate tant cette catégorie juridique rassemble des
droits et libertés affirmés à des époques distinctes (les droits politiques sont de " première génération » et les droits
au travail, au logement ou à la santé sont de la " seconde génération voir en particulier " Les droits fondamentaux :une nouvelle catégorie juridique ? », AJDA, Hors série du 20 juillet 1998 ; notamment les articles de PICARD
Introduction générale
4 lieu, aux " droits et libertés reconnus aux citoyens al des
militaires 14. tout individu, les droits " de cité » -à- Précisons toutefois que de manière dérogatoire, certains puissent pas exercer ces derniers droits communément appelés " Légionnaires15 ». En second lieu, nous étudierons les droits
fondamentaux des militaires " professionnel -à- du service 16. des droits et libertés fondamentau pour les militaires en 1945 lorsque le Général Charles de Gaulle, alors dirigeant le Gouvernement provisoire de laRépublique française, reconnut par ordonnance le droit de vote des militaires17 après avoir reconnu
celui des femmes18. Puis, les militaires ont bénéficié des évolutions considérables dans la
protection des droits et libertés fondamentaux. Au niveau international, la ratification de la
Convention européenne des le 3 mai 1974 et, plus particulièrement l'article 25 de la Convention concernant le droit de requête individuel19, ont pu remettre en cause des
restrictions ou interdictions dont la nécessité et/ou la proportionnalité étaient contestables
ainsi que la Cour européenne des droits de l de pouvoir constituer un groupement professionnel Étienne " » (p.6). Voir aussi " le juge administratif et les droits fondamentaux », SAUVÉ Jean-Marc, AJDA 2016, p.2420.14 -1 du Code de la défense dispose que " les militaires jouissent de tous les droits et libertés
reconnus aux citoyens ». 15 1617 Ordonnance n°45-1839 du 17 août 1945
18 portant organisation des pouvoirs publics en France après la
Libération, Journal officiel n°34 du 22 avril 1944, p.32519 Ratification du 2 octobre 1981. Voir en ce sens " la reconnaissance par la France du droit de recours individuel
devant la Commission européenne des Droits de l'Homme », COHEN-JONATHAN Gérard, Annuaire français de
droit international, 1981, volume 27, numéro 1, pp.269-285.Introduction générale
5 ayant pour objet statutaire la défense des intérêts professionnels des militaires20. Au niveau
national, la réforme constitutionnelle de 2008 a également constitué un progrès remarquable dans
-1 de la Constitution prévoit ainsi le droit l le jugeélectif de conseiller
municipal21. En outre, dès 1972, le législateur a défini dans un statut général des militaires un
équilibre entre les sujétions auxquelles ils étaient contraints et les compensations et garanties qui
en découlaient. La loi du 13 juillet 1972 portant statut général des militaires22 avait pour fonction
originaire dedifférents corps de chaque armée ou service. Ce faisant, le législateur amenait une cohérence
n statut général conforme s travaux préparatoires de cette loi, plus une " normale des citoyens 2324 ; sous réserve naturellement
des impératifs commandés par la condition militaire qui était " soumise à certaines règles qui lui 2520 Cour européenne des droits de l, 5e section, 2 octobre 2014, Affaire MATELLY contre France, req. n°10609/10, §58, JurisData numéro 2014-022214. , 5e section, 2 octobre
2014, Affaire ADEFDROMIL contre France, req. n°32191/09, §56, JurisData numéro 2014-022215. Journal du
droit international (Clunet), 1 er octobre 2015, n° 4/2015, pp. 1276-1279, GUILLOT Philippe Ch.-A..21 Conseil constitutionnel, décision n° 2014-450 QPC du 27 février 2015, Lorgeril :
www.conseil-constitutionnel.fr. " Arrêt (de rigueur) pour la banalisation du statut des militaires », VIDELIN Jean-Christophe,
Actualité Juridique Fonctions Publiques, 1er septembre 2015, n°5, pp. 244-248. 22Loi n°72-662 du 13 juillet 1972 publiée au JORF du 14 juillet 1972, p. 7430. 23
: Compte-rendu intégral, 12ème séance, 2 ème séance du mardi 2 mai 1972, www.assemblée-nationale.fr.
24 Ordonnance n° 59-244 du 4 février 1959 relative au statut général des fonctionnaires.
25 Monsieur Jean BROCARD : ibidem.
Introduction générale
6 Le rapprochement du statut général des militaires sur celui des fonctionnaires a été un objectif bien
plus marqué lors de la loi du 24 mars 2005 portant statut général des militaires26 puisque la
commission de révision du statut général des militaires présidée par Monsieur Renaud DENOIX
de SAINT MARC préconisait " de libéraliser largement ces règles chaque fois que les exigencesdu métier militaire le permettent, de façon à rapprocher la situation des militaires de celle des autres
27». Ce rapprochement statutaire se voulait plus ambitieux que celui de 1972 puisque le rapport de la commission de révision préconisait de mettre fin au " cantonnement juridique 28
» des militaires. Aussi, reprenant la logique qui prévalait en 1972, le législateur de 2005
29 affirma que les militaires jouissent, par principe, de tous les droits et libertés reconnus aux
citoyens. Mais, exceptionnellement, certains étaient restreints voire interdits30. En outre, le
des garanties professionnelles, reprenant ainsi la plupart des préconisations de la commission. 31professionnalisatile chef de lannonça le 22 février 1996
la loi Berteaux de 190532, devait être supprimé car il répondait uniquement aux nécessités d
époque révolue exigeant "
des poitrines 33 ». Finalement, la loi de 26Loi n° 2005-270 du 24 mars 2005 publiée au JORF n°72 du 26 mars 2005 p. 5098. Précisons que cette loi a été
-à droit constant. Les dispositions de laloi du 2005 ont été insérées dans une partie 4 du Code de la défense intitulée " le personnel militaire ».
27 " Rapport de la commission de révision du statut général des militaires », Monsieur Renaud DENOIX de SAINT
MARC, 29 octobre 2003 : www.ladocumentationfrancaise.fr.28 " Principes de droit public », Maurice HAURIOU, Paris, éditions Tenin, 1910.
29 Loi n° 2005-270 du 24 mars 2005, op. cit..
30 -1 du Code de la défense.
3132 Loi du 21 mars 1905 modifiant la loi du 15 juillet 1889 sur le recrutement de l'Armée et réduisant à deux ans la
durée du service dans l'Armée active, promulguée au Journal officiel du 23 mars 1905, Bulletin des lois, n° 2616,
p. 1265.33 Extrait du discours de Jacques CHIRAC dans son allocution télévisée du 23 mai 1996.
Introduction générale
7 1997 portant réforme du service national
34 sous les drapeaux mais le
suspendit pour tous les Français nés après le 31 décembre 1978. Une évolution du statut des
militaires était ainsi indispensable dans une Armée composée de professionnels engagés dans
" aveugle » au commandement. En outre, la réduction des effectifs militaires induite par la
séduire aussi bien de jeunes hommes que de jeunes femmes. Dès lors, les conditions de travail et
de vie militaires ont dû être réenvisagées, principalement en modifiant substantiellement le style
de commandement, substituant une logique de soumission au commandement à celle adhésion aux missions confiées35 ».Le législateur de 2005 réaff
premier du statut général que " l'état militaire [exigeait] en toute circonstance esprit de sacrifice,
pouvant aller jusqu'au sacrifice suprême, discipline, disponibilité, loyalisme et neutralité36». À cet
état militaire » au
lieu de " qualité militaire37 qualité de fonctionnaire28 » dans la loi diteLe Pors
38. En effet, une qualité se définit comme " une caractéristique la
En atteste la jurisprudence du Conseil d, dron MATELLY, de 2011 qui précise que "à des travaux du Centre national de la recherche scientifique, qualité qui ne lui confère pas le statut
34Loi n°97-1019 du 28 octobre 1997 portant réforme du service national.
35 " Droit de la fonction publique. État- Collectivités locales- Hôpitaux », AUBY Jean-Marie, AUBY Jean-
Bernard, JEAN-PIERRE Didier, TAILLEFAIT Anthony, Précis, Dalloz, 7ème édition, p.473.36 -1 du Code de la défense.
37 Définitions du Centre national de ressources textuelles et lexicales :
www.cntrl.fr.38 Loi n° 83-634 du 13 juillet 1983 portant droits et obligations des fonctionnaires. Loi dite loi Le Pors. Notamment
Introduction générale
8 de chercheur et ne lui permet en tout
reconnue aux universitaires39 ».
201640, précise que les sujétions et les obligations spécifiques mais également les garanties et les
compensations apportées par la Nation aux militaires, sont des composantes de la condition militaire. Ces dispositions spécifiques ont pour fondement le fait que les militaires exercent " la la force ouverte dans le cadre de conflits armés41». Aussi, la
condition militaire doit pouvoir " déroger au droit commun dans toute la mesure nécessaire à lapérennité de ces principes fondateurs, mais aussi et réciproquement dans cette seule mesure et
en impose e part, un régime juridique atypiqueprévoyant aussi bien des sujétions que des contreparties fondées sur la particularité des missions.
reprises42 de s
réformé pour prendre en compte les évolutions intervenues depuis. Par ailleurs, malgré les
rapprochements du statut général des militaires sur celui des fonctionnaires, force est de constater
que " les vieilles habitudes ont la vie dure de Jean-Hugues MATELLY suite à ses interventions dans la presse, tenant des propos critiques 39Co 11 janvier 2011, : req. n°338461. Voir Partie I -Titre 2 -Chapitre 3 -
Section 2 -§ 1 -B -2 -c -.
40 Ordonnance n° 2016-982 du 20 juillet 2016 prise en application de l'article 30 de la loi n° 2015-917 du 28
juillet 2015 actualisant la programmation militaire pour les années 2015 à 2019 et portant diverses dispositions
concernant la défense.41 " Rapport de la commission de révision du statut général des militaires », Monsieur Renaud DENOIX de SAINT
MARC : op. cit., p.2.
42 : Conseil constitutionnel, décision n° 2014-450 QPC du 27
février 2015 : op. cit.. Ou encore de la création et l : Cour européenneAffaires MATELLY & ADEFDROMIL : op. cit..
Introduction générale
943. En atteste également le " limogeage » du Général Bertrand
SOUBELET
44 suite à ses propos lors de son audition devant la commission parlementaire de lutte
contre 45. Quelques années plus tard, le Général SOUBELET fut également destitué de ses fonctions46 suite à la parution de son livre47
in JUPPÉ par les propos suivants : " un militaire c 48 ». Enfin, plus -major des armées) sur le budget de la Défense lui va armées49. Cette retenue se retrouve également dans les armées étrangères ; en atteste le
remplacement outre Atlantique du Général MCCHRISTAL50 après une publication très critique sur
nistration OBAMA51. militaires prenant en compte les évolutions de toute nature 52placés dans une situation juridique plus proche de celle des fonctionnaires plutôt que de celles des
détenus qui présentait, pourtant, plus de similarités53.Néanmoins, nous pourrions nous demander
43La plus significative avait été celle prononcée par décret du Président de la République suite à la publication
cette dernière disproportionnée 11 janvier 2011, : n° 338461, Juris- Data n°2011-000206, JCP G, 2 mai 2011, pp.887-893.44 directeur des opérations et de l'emploi de la gendarmerie nationale.
45 Commissio :
videos.assemblee-nationale.com.46 C-mer.
47 " », SOUBELET Bertrand, 24 mars 2016, Plon.
48 Propos tenus par Monsieur Alain JUPPÉ le 25 avril 2017 devant les étudiants de Science Po Bordeaux. Voir
notamment " Juppé regrette d'avoir demandé aux militaires de "fermer leur gueule" », QUINAULT-MAUPOIL
Tristan, Le Figaro, 12 mai 2016.
49 " La démission du général Pierre de Villiers suscite une onde de choc », GUIBERT Nathalie, Le Monde, 20
juillet 2017.50 Anciennement Chef des forces américaines et alliées en Afghanistan.
51 " The Runaway General », HASTING Michael, Rolling Stone, 24 juin 2010.
52 Juridiques, soc
53la sanction des arrêts disciplinaires : Conseil constitutionnel, décision n° 2014-450 QPC du 27 février 2015,
Introduction générale
10 si le rapprochement initié en 1972 et poursuivi en 2005 était suffisant. En effet, force est de
const professionnels, laquelle valut deux condamnations de la France par la Cour européenne des droits ique54. Nous faisons le même constat55. A contrario, il est également crucial
que les militaires soient " des fonctionnaires atypiques », ayant un statut qui leur est propre eu
égard à la nature de leur mission. Aussi, après avoir présenté la démarche et la méthodologie de
§1), nous préciserons la
découlent (§2). § 1 - La démarche entreprise et la méthodologie de recherche droit administratif et, plus particulièrement, au droit de la fonction publique56. Mais la situation juridique des militaires
la force sont régis par le droit pénal57, voire par le droit international public humanitaire lorsque ce
recours intervient dans le cadre de conflits armés58. Bien que le statut général des militaires soit la
trame principale de notre étude, laquelle est ainsi à dominante de droit public ; nous avonswww.conseil-constitutionnel.fr. Voir Partie I -Titre 2 -Chapitre 2 -Section 1 -§ 1 -D -4 -Une mesure disciplinaire
conforme à la Constitution.54 Cour euAffaires MATELLY & ADEFDROMIL :
op. cit..55 Conseil constitutionnel, décision n° 2014-450 QPC du 27 février 2015 : op. cit..
56 Par exemple : " Statut général des militaires », THOMAS-TUAL Béatrice, JurisClasseur Administratif,
Fascicule 197, avril 2014, Lexis Nexis.
57 Voir notamment " Justice militaire », RAYNE Serge, Répertoire de droit pénal et de procédure pénale, mars
2012, Dalloz.
58 " Manuel de droit des conflits armés », Direction des affaires juridiques - sous-direction du droit international
et du droit européen - la Défense, édition 2012.Introduction générale
11 recourir à la force. En outre, 59doivent nécessairement être étudiées au regard des régimes juridiques antérieurs. Néanmoins, il
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