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UNIVERSITE PANTHEON- SORBONNE PARIS I

U.F.R. DROIT DES AFFAIRES

THESE Présentée et soutenue publiquement le 6 décembre 2013 par

Nedra ABDELMOUMEN

HIERARCHIE ET SEPARATION DES POUVOIRS DANS LES

SOCIETES ANONYMES DE TYPE CLASSIQUE

Directeur de recherche : M. Alain Couret,

Paris 1 Panthéon- Sorbonne

Jury :

M. Alain Cour Paris 1 Panthéon- Sorbonne

M. Arnaud Reygrobellet, professeur à Paris Ouest- Nanterre, La défense, Rapporteur M. Jean-Marc Moulin, professeur à Perpignan Via- Domitia,

Rapporteur

- Sorbonne

Remerciements

Mes remerciements les plus sincères à

mon Directeur de thèse, Monsieur le professeur Alain Couret, pour avoir dirigé avec tant de patience et de collaboration ce on de ma profonde gratitude.

DEDICACE

le salut de son âme. e et motivée dans mes études, pour son sacrifice et son amour éternel, que Dieu la protège et la prête bonne santé et longue vie. devant A mes enfants Ghada et Mohamed, en témoignage de leurs encouragements silencieux, je leur souhaite un avenir plein de bonheur, de réussite et de santé

PRINCIPALES ABREVIATIONS

AFEP AMF ANSA BALO

Bull. Joly

Bull. Joly Bourse

Chron CA

Cass. com

Dr. et patrimoine

Dr. sociétés

Gaz. Pal

Infra

JCP, éd. E

JCP, éd. G

JO LPA MEDEF Obs. RDBF

Rev. soc

RIDC RIDE

Rép.min

RJDA RJCom RLDA RTDF

RTD com

RTD civ

Supra V° 1

Sommaire

Introduction ........................................................................................................................................... 4

Première partie/ La construction de la société anonyme selon les principes de hiérarchie et

de séparation des pouvoirs ............................................................................................................... 32

..... 35

Sous-titre 1/ Les justifications théoriques sous-jacentes .............................................................................. 37

Chapitre 1/ Fondements liés à la nature de la société ............................................................................. 39

Conclusion Chapitre 1 .................................................................................................................................. 53

Chapitre 2/ Fondements liés au modèle de la hiérarchie et de la séparation des pouvoirs ............... 54

Conclusion Chapitre 2 .................................................................................................................................. 79

Chapitre 3/ Les fondements apparents de la souveraineté ..................................................................... 80

Conclusion Chapitre 3 .................................................................................................................................. 94

Conclusion Sous-titre 1 ...................................................................................................................................... 95

Sous- titre 2/ La rationalisation des fondements ........................................................................................... 96

.................................................................... 99

Conclusion du Chapitre 1 ........................................................................................................................... 156

on sur la rémunération des dirigeants sociaux ............ 157

Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 194

Conclusion Sous-Titre 2 ................................................................................................................................... 195

Conclusion Titre 1 ............................................................................................................................ 196

Titre2/ L ....................... 197

....... 199 Section 1/ La redéfini ................................................. 201

Section 2/ Amélioration du fonctionnement du conseil ........................................................................ 217

Conclusion Chapitre 1 ..................................................................................................................................... 226

............ 227 Section 1/ Les -38 et s. du Code de commerce .. 228 .... 241

Conclusion Chapitre 2 ..................................................................................................................................... 247

.................................................................................................................................. 248

...................................... 251 ................................................................... 269

Conclusion Chapitre 3 ..................................................................................................................................... 277

Conclusion Titre 2 ............................................................................................................................ 278

Conclusion Première partie ............................................................................................................. 279

du principe de séparation des

pouvoirs ............................................................................................................................................. 281

........................................................ 285 Sous- .................................................................... 286

Chapitre préliminaire nce du courant anglo-saxon ................................................................ 287

....................................................... 300

Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 320

Chapitre 2/ La séparation organique entre la direction générale et la présidence du conseil ......... 321

Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 337

Sous- ....................................................................... 338 ....................................................................... 339

Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 355

........................................................................................... 356

Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 376

Conclusion Sous-titre 2 .................................................................................................................................... 377

Conclusion Titre 1 ............................................................................................................................ 378

......................................................... 379

Sous-titre 1/ Les mécanismes de la gestion du capital ............................................................................... 381

Chapitre 1 / Le mécanisme de la délégation ........................................................................................... 382

Conclusion du Chapitre 1 ........................................................................................................................... 416

Chapitre 2/ Rapports de pouvoir et création de nouveaux titres de capital, de nouvelles modalités

de gestion ...................................................................................................................................................... 417

Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 439

Conclusion Sous-titre 1 .................................................................................................................................... 440

Sous- ................................. 441

dans les opérations de fusions et

de scissions ................................................................................................................................................... 443

Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 455

Chapitre 2/La logique de réalisme ........................................................................................................... 456

Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 468

Conclusion Sous-titre 2 .................................................................................................................................... 469

Conclusion Titre 2 ............................................................................................................................ 470

Conclusion Partie 2........................................................................................................................... 471

3 Troisième partie/ La refondation des principes de hiérarchie et de séparation des pouvoirs

............................................................................................................................................................. 473

Titre 1/ Le réaménagement des pouvoirs ................................................................................... 478

Sous-titre 1/La redéfinition des pouvoi ................................................ 480

Chapitre 1/ La redéfinition des pouvoirs des acteurs ........................................................................... 481

Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 499

rgane ............................................................................ 500

Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 517

Conclusion Sous-titre 1 .................................................................................................................................... 518

Sous- ........................................................ 519

Chapitre 1/ La dimension de la gestion sociale ...................................................................................... 520

Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 558

................................................................. 559

Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 574

Conclusion Sous-titre 2 .................................................................................................................................... 575

Conclusion Titre 1 ............................................................................................................................ 576

Titre 2/La légitimation des principes de hiérarchie et de séparation des pouvoirs ............... 577

Sous-titre 1/ Les finalités des principes de hiérarchie et de séparation des pouvoirs ........................... 579

Chapitre 1/ Les finalités sous-jacentes ..................................................................................................... 580

Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 597

Chapitre 2/ La hiérarchisation des intérêts ............................................................................................. 598

Conclusion Sous-titre 1 .................................................................................................................................... 613

.............. 614 aux principes de hiérarchie et de séparation des

pouvoirs ........................................................................................................................................................ 616

Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 626

Chapitre 2/La particularité des principes de hiérarchie et de séparation des pouvoirs de la société

anonyme ....................................................................................................................................................... 627

Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 639

Conclusion Sous-titre 2 .................................................................................................................................... 640

Conclusion Titre 2 ............................................................................................................................ 641

Conclusion Partie 3........................................................................................................................... 642

Conclusion générale ......................................................................................................................... 643

Introduction

avec stupeur et tremblements » 1. 1. " N de la société, empruntant au modèle pyramidal sa concentration de pouvoir au sommet, un

»2.

3 et Platon4, en passant par la pensée romaine5, la théologie,

la théocratie, la pensée scientifique et la pensée politique

ressort que les rapports humains sont fondés sur la hiérarchie. Celle-ci est présente dans les

sociétés passées et contemporaines. Elle a un visage de domination et de rapports

subordonnés les uns aux autres : les personnes aux personnes et les structures aux structures. est envisagée comme un mode de gouvernement de toute action collective, "

sociétés, c'est-à-dire de collectivités ayant choisi, ayant conçu une organisation, même

minimale » 6. 1 A. Nothomb, Stupeur et tremblements, éd. Albin Michel, 1999, p. 172.

2 J. Carlzon (président-directeur général de SAS), Renversons la pyramide, Paris, InterEditions,1986, p.17.

3 Aristote fut le premier à avoir établi une hiérarchie en fonction des rapports des jeunes avec les vieux, " destinés

les uns à être commandés et les autres à commander ; le vieux se situe la relation entre vieux et jeunes est pédag dirigeants

futurs par les dirigeants présents », V° H. Arendt, " - ? », in La crise de la culture, Gallimard,

p. 153 et p. 156.

4 En revanche,

5 ton et Aristote.

6E. Morin. M. Piatelli -

p. 45-46. 5 3.

La société anonyme

7, cet " instrument du prodigieux essor économique »8, représentée comme

le modèle parfait de démocratie avec gouvernement populaire 9 a société anonyme est une organisation hiérarchisée. Ainsi, le célèbre arrêt Motte10modification statutaire votée tous les pouvoirs attribués noles principes suivants :

" 1°/La société anonyme est une société dont les organes sont hiérarchisés et dans laquelle

t eil en matière à bon droit résolution votée par

ensemble générale qui, modifiant un article des statuts sociaux, investit le président-

4. s pouvoirs : chaque organe a des pouvoirs propres sur lesquels un autre organe ne peut empiéter. Chaque organe est chargé

de compétences propres, et il est le seul à en être chargé. La jurisprudence avait toujours

défendu ce principe. Ainsi, dans un arrêt très ancien de la Cour de Paris, en date du 26 novembre 1896, la Haute Juridiction affirmait que "

dispositions précises de ses statuts. Spécialement, lorsque les statuts attribuent exclusivement au

Connue en France depuis le XVIIe siècle.

8E. Escarra, J. Rault, Traité théorique et pratique de droit commercial, Les sociétés commerciales, Tome 2, Sirey,

1951, n° 504, p. 1.

9G. Ripert, Aspects juridiques du capitalisme moderne, LGDJ, 1951, 2e éd.

10 Arrêt Motte, Cass. civ., 4 juin 1946, JCP G, 1947, II, note Bastian, 3518 ; Sirey 1947. I. 153, note Barby, Arrêt

casslée générale d'une société

de teinture et d'impression désirait, par le vote d'une résolution, investir le président de " l'ensemble des pouvoirs

attribués jusqu'alors au conseil d'administration ». L'annulation de la résolution par la Cour d'appel de Douai fut

confirmée par la Cour de cassation. 6 »11. Par cet arrêt, la jurisprudence rappelle que la

législation a dépassé le cadre de la loi du 24 juillet 1867 sur les sociétés commerciales, qui ne

les pouvoirs des autres organes. 5. En application du principe de hiérarchie et du principe de séparation des pouvoirs, la Cour de cassation a décidé, dans un autre arrêt, que " désignation du président-

générale était incompétente pour le faire, une telle désignation entrant dans les attributions exclusives

»12. Dans un autre arrêt rendu le 30 avril 1968, la Cour de cassation ne peut sans porter atteinte aux pouvoirs que la loi reconnaît au conseil

de convoquer les actionnaires en assemblée générale »13. Dans un arrêt plus récent, la Cour de

cassation a cassé la déc nommer un administrateur provisoire aux fins de convoquer une assemblée générale pour

relative aux pouvoirs du président. La Cour de cassation a ainsi jugé, dans un arrêt rendu le

18 mai 1982, que "

dministration relative comportaient pas cette prérogative, a violé les textes susvisés »14. 6. Au prime abord, ces arrêts montrent que la nature de la société a évo purement contractuel, qui donnait aux associés tous les pouvoirs

15, vers un modèle

institutionnel

16. Dans ce dernier modèle, aux associés revient le pouvoir de prendre les

Houpin et Bosvieux, Tr. Des sociétés, 7e éd., II, n° 1226, Paris, 26 novembre 1896, Journ. Soc. 1897. 434.

12Cass. com., 31 janvier 1968, Dalloz, 1968, p. 321.

13 Cass. com., 30 avril 1968, D, 1969, note Lacombe.

14 " comité de

direction e modification des statuts : " Attendu que les

textes ne fixent de manière impérative les pouvoirs et prérogatives des différents organes de la société que si les statuts

rouages institués par la loi - -ci ne peut se dépouiller de ses attributions propres gestion des affaires sociales ». , Rev. soc., 1983, p. 773, note J. Mestre ; Cass. com., 18 mai 1982, Bull. Civ., IV, n°185, p. 164 ; Rev. soc., 1983, p. 71, note, Sibon.

15 Selon la conception traditionnelle, le pouvoir des dirigeants repose sur un mandat.

16 Sur le passage de la nature contractuelle à la nature institutionnelle et son impact sur le pouvoir des

actionnaires, V° infra, n° 83. 7 décisions les plus importantes

17. En revanche, les dirigeants sont investis par la loi des

pouvoirs propres

18. Au second abord, ces arrêts révèlent que le fonctionnement de la société

anonyme est régi plus par le principe de séparation des pouvoirs que par le principe de

hiérarchie. Cette évolution législative et jurisprudentielle déformait la construction de la

société anonyme selon un " modèle pyramidal »19, présentant le principe de séparation des pouvoirs comme un principe " fort »20, consolidé par les lois et les statuts. 7. tat, la société anonyme est régie par des principes démocratiques 21
des pouvoirs. de ces principes, il résulte une série de règles parmi lesquelles on note deux interdict tout organ

organe. Dès lors, le principe de hiérarchie et le principe de séparation des pouvoirs

8. ublic. Ainsi, à ceux- ordre public sociétaire » 22 ation

de la société anonyme et impose ses règles à toutes les parties, quelle que soit la nature de

leurs intérêts antagonistes ou convergents. Ni les actionnaires, même unanimes, ni les

salariés, ni les dirigeants et ni même les tiers ne peuvent déroger à un devoir de soumission » aux dispositions du droit des sociétés

23. Toute partie doit respect

P. Le Cannu et B. Dondero, Droit des sociétés, 4e éd., Montchrestien 2012, p. 281, n°452.

18 Les lois du 6 novembre 1940, du 4 mars 1943 et enfin la loi du 24 juillet 1966 constituaient le point de départ

: la société est-elle un contrat ou une institution ? V° I. Corbisier, La société : contrat ou institution, éd. Larcier, 2011.

19 Ibid.

20 P. Le Cannu et B. Dondero, Droit des sociétés, précité, p. 281, n°453.

21 V° Y. Guyon, La société anonyme, une démocratie parfaite !, in Propos impertinents de droit des affaires,

133.

22 L. Nurit. Pontier " Vers un nouvel ordre sociétaire », in Les concepts émergents en droit des affaires, sous la

23
Dans le même sens, le juge a annulé une op-ci devrait être approuvée ass. com., 24 juin 1997, Rev. soc., 1997, p. 792 une assemblée générale, fût- -ci ne peut se dépouiller de ses attributions 90, IR 269). En 8 la même manière que "

»24.

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