[PDF] Les nouvelles pratiques restrictives et abusives post Ordonnance

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1Conférence EFE15 octobre 2021"Négociations commerciales 2022»Les nouvelles pratiques restrictives et abusives post Ordonnance EgalimJoseph VogelMargaux VicaireCabinet Vogel & Vogel

2PLANDELAFORMATIONIntroductionPartie I. Le déséquilibre significatifPartie II. L'obtention d'un avantage sans contrepartie ou sans contrepartie proportionnéePartie III. La rupture de relations commerciales établiesConclusion

INTRODUCTION3

→ La loi n°2018-938 du 30 octobre 2018 dite "EGalim» et l'Ordonnance n°2019-359 du 24 avril 2019 ont conduit à :4INTRODUCTIONUne simplification radicale des pratiques restrictives.Une extension du champ d'application des pratiques restrictives de concurrence.Une réduction des pratiques abusives.La mise en place de nouvelles règles de procédures et de sanction renforcées.

→Aveclaloi"Egalim»etl'Ordonnancen°2019-359,iln'yavaitplusquequatrepratiquescomportementales:5INTRODUCTIONL'avantage sans contrepartie ou manifestement disproportionnéLe déséquilibre significatifLa rupture brutale de relations commerciales établiesL'interdiction de la revente hors réseau++2 pratiques chapeauxcensées englober les 13 pratiques de l'ancien article L. 442-6, I(article L. 442-1, I, 1°et 2)Disposition spécifique(article L. 442-1, II)Disposition spécifique(article L. 442-2)

→Maisdepuislaloi"Egalim»etl'ordonnancen°2019-359,plusieurspratiquesontétéintégrées,voireréintégrées:6INTRODUCTIONLoi n°2020-1508 "DDADUE» du 3 décembre 2020Loi n°2020-1525 "ASAP» du 7 décembre 2020Ordonnance n°2021-859 du 30 juin 2021(transposition de la Directive (UE) 2019/633 du 17 avril 2019)1 nouvelle pratique a été intégrée3 nouvelles pratiques ont été intégrées1 pratique a été réintégrée

→Ils'agitplusprécisémentdespratiquessuivantes:7INTRODUCTION•Le non respect des obligations prévues par le Règlement (UE) n°2019/1150 du 20 juin 2019 a été introduit par la loi "DADDUE» du 3 décembre 2020.Article L. 442-1, III•L'interdiction des pénalités disproportionnées et des déductions d'office, qui constituait la pratique de l'ancien article L. 442-6, I, 4°du Code de commerce, a été réintégrée par la loi "ASAP» du 7 décembre 2020.Article L. 442-1, I, 3°•L'annulation de commande à trop brève échéance de produits agricoles et alimentaires périssables mentionnées à l'article L. 411-11, II, 1°du Code de commerce.Article L. 443-5•L'obtention, l'utilisation ou la divulgation illicites de secrets d'affaire par un acheteur de produits agricoles et alimentaires.Article L. 443-6•Le refus, par toute personne exerçant des activités de production, de transformation, de distribution ou de services, de confirmer par écrit les conditions d'un contrat non conclu sous forme écrite et portant sur des produits agricoles et alimentaires.Article L. 443-7

→Aveclaloi"Egalim»etl'Ordonnancen°2019-359,iln'yaplusquedeuxpratiquesabusivesgénérales:•Sontinterditeslesclausesetcomportementsquiprévoient:8INTRODUCTIONLa possibilité de bénéficier automatiquement de conditions plus favorables consenties aux entreprises concurrentes par le cocontractantLa possibilité de bénéficier rétroactivement de remises, ristournes ou d'accords de coopération commercialeArticle L. 442-3, a) du Code de commerceArticle L. 442-3, b) du Code de commerce

→S'agissantdesrèglesdeprocédure,laloi"Egalim»etl'ordonnancen°2019-359acrééunnouvelarticle,l'articleL.442-4duCodedecommerce:Article L. 442-4, I, alinéa 1erdu Code de commerce•L'actionpeutêtreintroduitedevantlajuridictioncivileoucommercialecompétentepar:oToutepersonnejustifiantd'unintérêt;oLeministèrepublic;oLeministrechargédel'économie;ouoLeprésidentdel'Autoritédelaconcurrence.9INTRODUCTIONArticle L. 442-4, I, alinéa 1erdu Code de commerce

→S'agissantdesrèglesdeprocédure,laloi"Egalim»etl'ordonnancen°2019-359acrééunnouvelarticle,l'articleL.442-4duCodedecommerce:•Nouvellerédactionquimetfinàlacontestationdelarecevabilitéenl'actionennullitédelavictime:oDésormais,toutepersonnejustifiantd'unintérêtpeutdemanderàlajuridictionsaisied'ordonnerlacessationdespratiquesainsiquelaréparationdesonpréjudice.oSeuleslesvictimesdespratiquesrestrictivesdeconcurrencepeuventfairelesmêmesdemandesqueleministreetleministèrepublic,àsavoirlanullitédesclausesetlarépétitiondel'indu,àl'exceptiondel'amende.10INTRODUCTIONArticle L. 442-4, I, alinéa 2du Code de commerce

→S'agissantdesrèglesdeprocédure,laloi"Egalim»etl'ordonnancen°2019-359acrééunnouvelarticle,l'articleL.442-4duCodedecommerce:•Pourl'amende,leplafondestleplusélevédestroismontantssuivants:o5millionsd'euros;o5%duchiffred'affaireshorstaxeréaliséenFrance;oLetripledessommesindûmentperçuesouobtenus.•Suppressiondelaconditiondeproportionaveclesavantagestirésdumanquementquilimitaitl'applicationduplafondde5%duchiffred'affaires.11INTRODUCTIONArticle L. 442-4, I, alinéa 4 du Code de commerce

→Nouveautésaveclaloin°2020-1508"DADDUE»du3décembre2020:•Lamiseenplaced'unemesured'injonctionadministrativedemiseenconformitépourlespratiqueslistéesparlerèglement(UE)n°2019/1150etpourlespratiquesrestrictivesdeconcurrencedesarticlesL.442-1àL.442-4,etL.442-7etL.442-8duCodedecommerce.•Pourlesmanquementspassiblesd'uneamendecivile,laDGCCRFpourra,enoutre,assortirsesdécisionsd'injonctiond'uneastreintejournalière(nepouvantexcéder0,1%duCAmondialHTconsolidé)quineseraliquidéequesil'opérateurnecorrigepassoncomportementdansledélaiimparti(autotal,lessommesréclaméesnepeuventêtresupérieuresà1%duCAinscritaucomptederésultatdudernierexerciceclos).12INTRODUCTIONArticles L. 470-1 et L. 470-2 du Code de commerce

→Nouveautésaveclaloin°2020-1508"DADDUE»du3décembre2020:•Ladécisionprononçantlamesured'injonctionetcelleprononçantlaliquidationdel'astreintejournalièresdevrontêtremotivées.•L'injonctionetl'astreinteserontprécédéesd'uneprocédurecontradictoireavecleprofessionnelconcerné,lequeln'auraque60jourspourprésentersesobservations.•Possibilitédepublierl'injonctionencasd'inexécutiondecelle-ci(surlesitedelaDGCCRFetsurunsupporthabilitéàrecevoirdesannonceslégales).•Cesdécisionspourrontensuitefairel'objetd'unrecoursdepleinejuridictionetd'unréférésuspensiondevantlajuridictionadministrative.13INTRODUCTIONArticles L. 470-1 et L. 470-2 du Code de commerce

PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF14

QUELLEESTLAPORTÉEDELANOUVELLEPRATIQUECHAPEAUSURLEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIFVISÉEAUNOUVELARTICLEL. 442-1, I, 2°DUCODEDECOMMERCE?17PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

→Ledéséquilibresignificatif:Article L. 442-4, I, alinéa 1erdu Code de commerce"I. Engage la responsabilité de son auteur et l'oblige à réparer le préjudice causé le fait, dans le cadre de la négociation commerciale, de la conclusion ou de l'exécution d'un contrat, par toute personne exerçant des activités de production, de distribution ou de services :2°De soumettre ou de tenter de soumettre l'autre partie à des obligations créant un déséquilibre significatif dans les droits et obligations des parties».18Article L. 442-1, I, 2°Code de commercePARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

19Laloidite"EGalim»etl'Ordonnancen°2019-359ontconduitàuneextensionduchampd'applicationdudéséquilibresignificatif.Eneffet,lenouveaudéséquilibresignificatifdel'articleL.442-1,I,2°duCodedecommerceaétéélargiencequiconcerne:PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIFL'auteur du déséquilibre significatifLa victime du déséquilibre significatifLe moment du déséquilibre significatif

20→Extensionduchampd'applicationdudéséquilibresignificatifdepuislaloi"Egalim»:Auteurdudéséquilibresignificatif:PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF"tout producteur, commerçant, industriel ou personne immatriculée au répertoire des métiers» "toute personne exerçant des activités de production, de distribution ou de services»a été remplacé par

21→Extensionduchampd'applicationdudéséquilibresignificatifdepuislaloi"Egalim»:Victimedudéséquilibresignificatif:notionpluslargequipermetd'incluretouteslessituationsoùledéséquilibresignificatifestimposéàuncocontractantdanslecadredesonactivitédedistribution,deproductionoudeservices.applicationpluslargedudéséquilibresignificatifauxrelationscontractuelles,mêmeponctuelles,sansquedescritèresd'intensitéoudeduréedeséchangesentrelespartenairesnerentrentencompte.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF"le partenaire commercial» "l'autre partie »a été remplacé par

18-10.512Lepartenairecommercialausensdel'articleL.442-6duCodedecommerce"estlapartieaveclaquellel'autreparties'engage,ous'apprêteàs'engager,dansunerelationcommerciale».conceptionextensivedelaCourdecassationexcluantl'idéed'unprojetcommunmaisfaisanttoujoursréférenceàunerelationcommerciale.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

23→Extensionduchampd'applicationdudéséquilibresignificatifdepuislaloi"Egalim»:Momentdudéséquilibresignificatif:•Désormais,ledéséquilibresignificatifpeutêtresanctionnéalorsmêmequelanégociationn'aboutitpasàlaconclusionducontrat(exemples:refusdemodifieruneclausedéséquilibréeoudecontracteràunprixraisonnable).Maisletextepeutconduireàrestreindrelalibertéquel'onalorsdelanégociationducontrat.Ledéséquilibresignificatifdanslecadredel'exécutionducontratpeutaussiêtresanctionné.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF"dans le cadre de la négociationcommerciale, de la conclusionou de l'exécutiond'un contrat » a été intégré

LARÈGLENOUVELLECOUVRE-T-ELLETOUSLESANCIENSCASDEPRATIQUESABUSIVESQUIONTÉTÉSUPPRIMÉSPARL'ORDONNANCE?24PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

25PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIFLerapportauPrésidentdelaRépubliquerelatifàl'Ordonnancen

26PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF→Lespratiquessuppriméesdel'ancienarticleL.442-6,Isont-ellescouvertesparlarèglenouvelle?•Ilestàcestadedifficiledetirerdesconclusionsenraisondufaitqu'iln'existepas,ànotreconnaissance,dejurisprudencesquiauraientfaitapplicationdel'articleL.442-1,1°ou2°duCodedecommercepourdespratiquessuppriméesdel'ancienarticleL.442-6,IduCodedecommerce.Etpourcause,sicespratiquesontétésuppriméesc'estparcequ'ellesétaientdanslesfaitstrèsrarementinvoquéesetpeuappliquées.•Outrelefaitqueplusieurspratiquesontétéréintégréesdepuislaloi"Egalim»,ilsembletoutefoispossibledeconsidérer,d'unemanièregénérale,quetouteslespratiquespourraientêtresoulevéesdavantagesurlefondementdudéséquilibresignificatifquesurceluidel'avantagesanscontrepartieoumanifestementdisproportionné.Àtitreillustratif,lespratiquesdu12°etdu13°del'ancienarticleL.442-6,IduCodedecommercedevraientselonnousêtrecouvertesparlapratiquedudéséquilibresignificatifviséeàl'articleL.442-1,I,2°duCodedecommerce.

LENOUVEAUDROITDUDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIFEST-ILPLUSFACILEOUPLUSDIFFICILEÀMETTREENOEUVRE?27PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

18-10.512);-Louaged'unlocalàusagecommercial(exclusionquisemblenonconformeaudroiteuropéen-CJUE,9juillet2020,aff.C-199/190).PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

29Ledéséquilibresignificatifendroitdespratiquesrestrictivesdeconcurrence:•Exclusiondesbaux?Parunrécentarrêtdu9juillet2020(aff.C-199/190),ilaétéconsidéréparlaCourdejusticedel'Unionquelaréglementationrelativeauxdélaisdepaiementdoits'appliquerauxbauxenceque"laremise,àtitreonéreux,d'unbienimmobilierpourunusagetemporaire,telqu'uncontratdelocationd'unlocalprofessionnel,constitueunetransactioncommercialeconduisantàuneprestationdeservices»ausensdel'article2,point1delaDirectiven°2011/7/UEdu16février2011.solutionaprioritransposableaudéséquilibresignificatif.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

18-12.823).PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF①Un résultat : des obligations créant un déséquilibre significatif dans les droits et obligations des parties.

Un comportement : soumettre ou tenter de soumettre.

18-07576:"Que,nonobstantlecaractèrepré-remplidesclausesducontratquinesuffitpasàprouverlasoumissionoulatentativedesoumissionausensdel'articleL.442-6précité,ilconvientderecherchersilasociétéAvenirTélécom,laquelles'estreconnueaucontratcommeprofessionnelle,enmatièredelogistiqueetdoncdestockage,disposaitounond'unpouvoirréeldelesnégocier;Qu'àcetégard,lerapportdeforceentrelesparties,comptetenudeleurtaille,deleurpoidséconomiqueetdeleurprésencesurlemarchénetraduitpasundéséquilibreéconomique,aucunélémentn'étantproduitenfaveurd'unrisqueencouruparlasociétéAvenirTélécomencasderefusdelaclauselitigieuse;QuelasoumissionoutentativedesoumissiondelasociétéAvenirTélécomàdesconditionscréantundéséquilibresignificatifentrelespartiesn'estpasétablieetque,parinfirmationdujugement,l'applicationdel'articleL.442-6I2°ducodedecommerceseraécartée;»PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

2017050625:IlaétéconsidéréparleTribunalquelorsquel'impossibilitédenégociationestconsubstantielleautypededistributionencause,l'existenced'unesoumissionoud'unetentativedesoumissiondoitêtrerecherchéedanslateneurdurapportdeforcesentrelesparties,lecaractèreincontournableounondelarelationpourl'uned'ellesetlapraticabilitéd'unchangementdepartenaire.•CAParis,5septembre2019,n°17-01506:Ilaétéjugéquelefournisseurquin'apporteaucunélémentdecontextesurlesconditionsdenégociationducontratqu'ilprétenddéséquilibré,alorsqu'ilnes'agitpasd'uncontrat-type,n'établitpaslaconditiondesoumissionviséeàl'articleL.442-1,I,2°(ancienart.L.442-6,I,2°)duCodedecommerce.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

19-16214:"l'arrêtretientquelarédactionducontratenanglaisn'étaitpasdenatureàempêcherM.Tonnelierdecomprendrelaportéedesesclauses,celui-cis'exprimantlui-mêmedanscettelangue,etrelèvequelesnégociationsavaientduréplusdetroismois,aucoursdesquelsleprojetdecontratavaitétéamendéàplusieursreprises,àlademandedechacunedesdeuxparties,etquelasociétéMobileadavaitelle-mêmereconnu"êtreenphase»avecleprojetnégocié.Endéduisantdecesconstatationsetappréciationsquelestermesducontratavaientéténégociésparlesdeuxsociétés,lacourd'appel,quiaprocédéauxrecherchesinvoquéesparlesdeuxpremièresbranches,alégalementjustifiésadécision.»"l'arrêtretientquel'asymétrieentrelesconditionsdanslesquelleschacunedespartiespouvaitfaireusagedecettefaculté[derésiliation]résultaitdel'économiegénéraleducontrat»PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

19-22.807:Ilaétéconsidéréquelecaractèrepré-rempliducontratprésentéàunprofessionneldusecteur,qui,euégardàsataille,sonpoidséconomiqueetsaprésencesurlemarché,n'estpasplacédansunrapportdeforcesdéséquilibré,nesuffitpasàétablirlasoumissionoulatentativedesoumission.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

35→Lenouveaudroitdudéséquilibresignificatifest-ilplusfacileouplusdifficileàmettreenoeuvre?•D'unemanièregénérale,lenouveaudroitdudéséquilibresignificatifsembleplusdifficiledanssonapplication.•Lesjugessontdeplusenplusexigeantsencequiconcernelesconditionsdudéséquilibresignificatif,etenparticuliercelledelasoumission.Elleconsidèresouventquelesélémentsrapportéssontseulementdesélémentsd'unfaisceaud'indicesquidoitnécessairementêtrecomplétéparlapreuved'uneabsencedenégociationeffective.•Lajurisprudencesembledoncadopteruneinterprétationplusrestrictive.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

JUSQU'OÙVAL'EXTENSIONDUCHAMPD'APPLICATIONDUDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIFAUCONTRÔLEDESPRIX?36PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

37→L'ancienarticleL.442-6,I,2

duCodedecommerceafaitl'objetdeplusieursdébats:•Cons.const.,13janvier2011,n°2010-85,QPC:leConseilconstitutionnelaconsidéréquelesdispositionsdel'articleL.442-6,I,2°duCodedecommercedansleurrédactionissuedelaloidite"LME»du4août2008étaientconformesàlaConstitution.LeConseilconstitutionnelaeffetconsidéréqu'ellesneportaientpasatteinteauprincipedelégalitédesdélitsetdespeinesconsacréparl'article8delaDDHCenceque"l'infractionestdéfiniedansdesconditionsquipermettentaujugedeseprononcersansquesoninterprétationpuisseencourirlacritiqued'arbitraire»etquelanotiondeclauseabusiveavaitdéjàfaitl'objetd'unedéfinitiondanslecadredudroitdelaconsommation.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

38→L'ancienarticleL.442-6,I,2

duCodedecommerceafaitl'objetdeplusieursdébats:•Cass.com.,25janvier2017,"Galec»,n°15-23.547:laCourdecassationaconféréunenouvelleportéeauxdispositionsdel'ancienarticleL.442-6,I,2°duCodedecommerceenénonçantque"l'articleL.442-6,I,2°ducodedecommerceautoriseuncontrôlejudiciaireduprix,dèslorsquecelui-cinerésultepasd'unelibrenégociationetcaractériseundéséquilibresignificatifdanslesdroitsetobligationsdesparties».Danscecontexte,leTribunaldecommerceaétésaisi(T.com.Paris,2juillet2018,n°2016071676)etlesdéfenderessesàl'actionontdemandéautribunaldetransmettreàlaCourdecassationunenouvelleQPCportantsurl'articleL.442-6,I,2°duCodedecommerce.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

39→L'ancienarticleL.442-6,I,2

duCodedecommerceafaitl'objetdeplusieursdébats:•Cass.com.,27septembre2018,n°18-40.028:laCourdecassationarelevéquele2°duparagrapheIdel'articleL.442-6adéjàétédéclaréconformeàlaConstitutiondanslesmotifsetledispositifdeladécisionduConseilconstitutionneldu13janvier2011(n°2010-85,QPC).Elleconsidèretoutefoisqu'"unchangementdecirconstancededroit»estintervenuavecl'arrêt"Galec»du25janvier2017(n°15-23.547)lequelconfèreune"portéenouvelle»àl'articleL.442-6,I,2°duCodedecommerce,etdécideainsiderenvoyeruneQPCauConseilconstitutionnelportantsurlaconformitédecettedisposition,tellequ'interprétéeparlaCourdecassationpermettantd'exerceruncontrôlesurlesprix.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

40→L'ancienarticleL.442-6,I,2

duCodedecommerceafaitl'objetdeplusieursdébats:•Cons.const.,30novembre2018,n°2018-749,QPC:leConseilconstitutionnela,toutd'abord,admislarecevabilitédelaQPCconsidérantqu'ilrésultedel'arrêtdu25janvier2017delaCourdecassation"unchangementdecirconstancesjustifiantunréexamendesdispositionscontestées».LeConseilconstitutionnela,parailleurs,admisquel'articleL.442-6,I,2°duCodedecommerce,telqu'interprétéparlaCourdecassation,étaitconformeàlaConstitution.Autrementdit,leConseilconstitutionnelavalidélaconformitéducontrôleduprixparlejugeautitredudéséquilibresignificatif.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

41→L'ancienarticleL.442-6,I,2

duCodedecommerceafaitl'objetdeplusieursdébats:•CettedécisionduConseilconstitutionneldu30novembre2018vaau-delàdelasolutionadoptéeparlaCourdecassationdanssonarrêtdu25janvier2017:Ainsi,touteslesrelationscommercialesrelevantduchampd'applicationdel'articleL.442-6,I,2°duCodedecommerceparaissentconcernées.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

42→Lecontrôlejudiciaireduprix:•Lecontrôlejudiciaireduprixdoitparailleursêtremisenparallèleavecl'extensionduchampd'applicationrelativementaumoment:Eneffet,lenouvelarticleL.442-1,IduCodedecommerceprécisedésormais"danslecadredelanégociationcommerciale,delaconclusionoudel'exécutiond'uncontrat».Lecontrôlejudiciaireduprixautitredudéséquilibresignificatifdeviendraitalorspermanent,dèssanaissanceettoutaulongdelarelationcontractuelle.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

19/09129:Ilaétérappeléquelecontrôleduprixnes'effectuepasendehorsdudéséquilibresignificatif.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

19/12813:Ilaétéconsidéréquel'inadéquationduprixàlaprestation,susceptibledecaractériserundéséquilibresignificatifdanslesdroitsetobligationsdesparties,n'estpasétablielorsquelestarifsprétendumentimposésàunprestatairenesontpassensiblementinférieursauxprixderéférencequ'ilinvoqueetquelesristournesqu'ildoitverserconstituentlacontrepartied'unapportdeclientèleparsoncocontractant.•Com.,3mars2021,n°19-13.533:La stipulation de ristournes subordonnées à la réalisation de services dépourvus de contrepartie précise pour le fournisseur est susceptible de caractériser un déséquilibre significatif.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

QUELLEARTICULATIONENTRELESTROISDÉSÉQUILIBRESSIGNIFICATIFS(DROITCIVIL, DROITDELACONSOMMATIONETDROITCOMMERCIAL)?45PARTIEII. LAMISEENOEUVREDUNOUVEAUDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

46→L'articulationentrelestroisdéséquilibressignificatifs:Ilexisteeneffettroistypesdedéséquilibresignificatif:PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIFLe déséquilibre significatif du Code civil (article 1171) Le déséquilibre significatif du Code de la consommation (article L. 212-1) Le déséquilibre significatif du Code de commerce (article L. 442-1, I, 2

47→L'articulationentrelestroisdéséquilibressignificatifs:Ledéséquilibresignificatifendroitcommundescontrats:•Depuisl'ordonnancen°2016-131du10février2016,ilexisteundéséquilibresignificatifpourlescontratsd'adhésionconclusàcompterdu1eroctobre2016.oArticle1171duCodecivil:"Dansuncontratd'adhésion,touteclausenonnégociable,déterminéeàl'avanceparl'unedesparties,quicréeundéséquilibresignificatifentrelesdroitsetobligationsdespartiesaucontratestréputéenonécrite»PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

48→L'articulationentrelestroisdéséquilibressignificatifs:Ledéséquilibresignificatifendroitdelaconsommation:•ArticleL.212-1duCodedelaconsommation:"Danslescontratsconclusentreprofessionnelsetconsommateurs,sontabusiveslesclausesquiontpourobjetoupoureffetdecréer,audétrimentduconsommateur,undéséquilibresignificatifentrelesdroitsetobligationsdespartiesaucontrat».•Ledroitdesclausesabusivesconcernetouslescontratsconclusentreprofessionnelsetconsommateursounon-professionnels.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

49→L'articulationentrelestroisdéséquilibressignificatifs:Ledéséquilibresignificatifendroitdespratiquesrestrictivesdeconcurrence:•ArticleL.442-1,I,2°duCodedecommerce:"Engagelaresponsabilitédesonauteuretl'obligeàréparerlepréjudicecausélefait,danslecadredelanégociationcommerciale,delaconclusionoudel'exécutiond'uncontrat,partoutepersonneexerçantdesactivitésdeproduction,dedistributionoudeservices:2°Desoumettreoudetenterdesoumettrel'autrepartieàdesobligationscréantundéséquilibresignificatifdanslesdroitsetobligationsdesparties».•Estconcernée"toutepersonneexerçantdesactivitésdeproduction,dedistributionoudeservices».PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

50→L'articulationentrelestroisdéséquilibressignificatifs:•Deuxquestionsseposent:L'articulationdestroisdéséquilibressignificatifs:a-t-onlechoixentrelesdifférentsrégimes?L'opportunitédel'option:a-t-onintérêtàopterpourl'unoul'autredecesrégimessilechoixnousestoffert?PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

51→L'articulationentrelestroisdéséquilibressignificatifs:•Articulationentrelerégimedudroitdescontratsetlerégimedudroitdelaconsommation:Contratsdegréàgré:droitcommunexclu,seull'articleL.212-1duCodedelaconsommations'applique.Contratsd'adhésion:possibledeconsidérerqueledroitdelaconsommationetledroitdescontratsontlemêmeobjet:éradiquerlaclauseabusive.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

52→L'articulationentrelestroisdéséquilibressignificatifs:•Articulationentrelerégimedudroitdescontratsetlerégimedudroitdelaconsommation:Lesrelationsexcluesduchampd'applicationdel'articleL.212-1duCodedelaconsommationsontnécessairementsoumisesaudispositionsdel'article1171duCodeCivil.Exemple:lescontratsd'adhésiondanslesrapportsentreparticuliers.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

53→L'articulationentrelestroisdéséquilibressignificatifs:•Intérêtd'opterpourledroitdelaconsommation:Ledroitspécialdelaconsommationestplusfavorableauxconsommateurs:oL'existenced'uncontratd'adhésionn'apasàêtreprouvée;oLedroitdelaconsommationprévoitunelistedeclausesprésuméesabusives,noires(présomptionirréfragable)etgrises(présomptionsimple)èactionfacilitée.oAvisdelaCommissiondesclausesabusives.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

54→L'articulationentrelestroisdéséquilibressignificatifs:•ArticulationentrelerégimedudroitdescontratsetlerégimeduCodedecommerce:Discussionsparlementairesrelativesàlaréformedudroitdescontrats:oIlressortdesrapportsrespectifsduSénatetdel'Assembléenationalerelatifsàlaloideratificationdel'ordonnancedu10février2016quelestroisrégimesdesclausesabusivess'excluraientmutuellement;oLaCommissionmixteparitaireconclutendernièrelecturequel'article1171ducodecivilnesauraits'appliquerdansleschampscouvertsparledroitspécial;oToutefois,àdéfautd'exclusionexpresseducumulparlaloideratification,iln'estpasexcluquelajurisprudenceautoriseuneapplicationconcurrentedesdifférentesdispositions.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

55→L'articulationentrelestroisdéséquilibressignificatifs:•Argumentenfaveurdel'absencedecumuldesrégimes:ledroitspécialdérogeaudroitgénéral(specialiageneralibusderogant):Maislarèglenes'appliqueque:oSilesdispositionstraitentd'unemêmequestion;oSIl'applicationdechacunedecesdispositionsconduitàdessolutionsantinomiques.Or,silesdispositionsnetraitentpasdelamêmequestionetnesontpasinconciliablesècumulpossible.oLesrèglessontcomplémentaires.oUnprofessionnelpeutreleverdesdeuxrégimesetavoirlechoix.PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF

56→L'articulationentrelestroisdéséquilibressignificatifs:PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIFRÉFLEXION SUR L'OPPORTUNITÉ DU CUMULCONTREPOUR①Ledroitspécialdérogeaudroitgénéral.①Larèglespecialiageneralibusderogantprésupposequelesdeuxdispositionstraitentdelamêmequestionetsoientinconciliables,cequin'estpaslecas.L'actionduCodeciviletcelleduCodedecommerceneseconfondentpasetsontconcurrentes(actionenresponsabilité/actionenréputationdeclausesnonécrites).②L'article1105duCodecivilrèglelaquestion.②L'article1105s'appliqueauxcontratsduCodecivil.③L'article1171duCodecivilnes'appliqueraquedansdessituationsquin'étaientpascouvertesjusquelàparlestextesspéciaux(contratsd'adhésionentreparticuliersouconclusparlesprofessionnelslibéraux).③Lafacultéd'optionestbeaucouppluslarge.④LecommuniquéduConseildesministreslui-mêmevadanslesensducumuldudroitcommunetdel'articleL.442-6duCodedecommerce.

57→L'articulationentrelestroisdéséquilibressignificatifs:PARTIEI. LEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIFARTICLE L. 442-1, I, 2°DU CODE DE COMMERCEAVANTAGESINCONVÉNIENTS①Lamiseencausedesclausesrelativesàl'objetducontratetàladéterminationduprix.①Conditionsdemiseenoeuvreplusstrictes:prouverledéséquilibresignificatifnesuffitpas,encorefaut-ilprouverlecomportementd'avoirsoumisoutentédesoumettreàundéséquilibre.②Lamiseenoeuvred'uneactionduMinistredel'Économie.②Cettedispositionnepeutêtreinvoquéequedevantdesjuridictionsspécialisées.③Possibilitédemettreencausenonseulementdesclausesmaisaussidescomportements.③Prescriptionde5ansalorsqueledroitcivilpermetdefairevaloirledéséquilibresignificatifdefaçonimprescriptible.

PARTIEII. L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉE58

PARTIEII.L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉEvQu'enest-ildel'obtentionoulatentatived'obtentiond'unavantagenecorrespondantàaucunecontrepartieoumanifestementdisproportionnéeauregarddelavaleurdelacontrepartieconsentie?vLaconcurrenceavecledéséquilibresignificatif.vPeut-onencorecontrôlerleprixousescomposantesparcebiais?59PARTIEII. L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉE

QU'ENEST-ILDEL'OBTENTIONOULATENTATIVED'OBTENTIOND'UNAVANTAGENECORRESPONDANTÀAUCUNECONTREPARTIEOUMANIFESTEMENTDISPROPORTIONNÉEAUREGARDDELACONTREPARTIECONSENTIE?60PARTIEII. L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉE

→Ledéséquilibresignificatif:Article L. 442-4, I, alinéa 1erdu Code de commerce"I.Engagelaresponsabilitédesonauteuretl'obligeàréparerlepréjudicecausélefait,danslecadredelanégociationcommerciale,delaconclusionoudel'exécutiond'uncontrat,partoutepersonneexerçantdesactivitésdeproduction,dedistributionoudeservices:1°D'obteniroudetenterd'obtenirdel'autrepartieunavantagenecorrespondantàaucunecontrepartieoumanifestementdisproportionnéauregarddelavaleurdelacontrepartieconsentie».61Article L. 442-1, I, 1°Code de commercePARTIEII. L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉE

62Aumêmetitrequepourledéséquilibresignificatif,laloidite"EGalim»etl'Ordonnancen°2019-359ontconduitàuneextensionduchampd'applicationdel'avantagesanscontrepartieousanscontrepartieproportionnée:champd'applicationpluslargequepourl'ancienarticleL.442-6,IduCodedecommerce.PARTIEII. L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉE•"toute personne exerçant des activités de production, de distribution ou de services».Auteur•"l'autre partie».•CA Paris, 20 décembre 2017, n°13/04879.Victime•"dans le cadre de la négociation commerciale, de la conclusion ou de l'exécution d'un contrat».MomentSuppression de la notion "tout producteur, commerçant, industriel ou personne immatriculée au répertoire des métiers »Suppression de la notion de "partenaire commercial »Il n'y avait pas de moment indiqué

63→Lanotiond'avantagesanscontrepartieoumanifestementdisproportionnée:Ledomainematériel:•L'articleL.442-1,1°duCodedecommerceviseunavantage.oAppréciationauregarddelacontrepartieeffectivementrendue(aulieudu"servicecommercialeffectivementrendu»).oQuellesexclusions?PARTIEII. L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉE

18/04602).①Un résultat :oUn avantage ne correspondant à aucune contrepartie effectivement rendue.oUn avantage manifestement disproportionné au regard de la valeur de la contrepartie consentie.PARTIEII. L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉE

LACONCURRENCEAVECLEDÉSÉQUILIBRESIGNIFICATIF65PARTIEII. L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉE

66→Laconcurrenceavecledéséquilibresignificatif:•Faut-ilpenserquelespartiesàuneinstanceferontsystématiquementlechoixparfacilitéd'invoquerl'avantagesanscontrepartieoumanifestementdisproportionné,plutôtqueledéséquilibresignificatif,outenteraitd'invoquersimultanémentlesdeux?•Existe-ildesclausespourlesquellesseulledéséquilibresignificatifpeutêtreinvoqué?Oui,carledéséquilibresignificatifestundéséquilibrejuridiquecrééparuneobligation(nonréciproquesaufjustificationobjective,disproportionnée,arbitraire,discrétionnaire...etc.)n'impliquantpasdepriseencomptedelacontrepartieéconomique.•Jurisprudencerécente"Subway»du2juin2020neutralisantlesclausesattributivesdecompétencedéséquilibréesnonobstantl'autonomiedecesclausesdanslesrapportsaveclesPME.PARTIEII. L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉE

67→Laconcurrenceavecledéséquilibresignificatif:•Ils'avèrequ'unemêmepratiquepeutêtrepoursuiviesurplusieursfondements,cequiinduitunelibertédechoixpourlepoursuivant,quecesoitleministreoulavictime.•Lorsdelaréforme,ladoctrinepensaitquel'onpouvaits'attendreàcequel'avantagesanscontrepartiedeviennel'instrumentprivilégiédecontrôledesdéséquilibrescontractuels,audétrimentdudéséquilibresignificatif,notammentenraisondufaitqu'unseulconstitutifdoitêtreprouvéencequiconcernel'avantagesanscontrepartieoumanifestementdisproportionnéàladifférencedudéséquilibresignificatifpourlequelilyaenadeux.•Néanmoins,ilsemblequecenesoitpaslecasdanslesfaitscarenpratique,desjugementsetarrêtspermettentd'établirquelespartiespoursuivantescontinuentdesefondersurledéséquilibresignificatif.Àtitreillustratif:T.Com.,22février2021,n°2016/071676.PARTIEII. L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉE

PEUT-ONENCORECONTRÔLERLEPRIXOUSESCOMPOSANTESPARCEBIAIS?68PARTIEII. L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉE

69→Lecontrôlejudiciaireduprix:•Lors de l'adoption de la réforme, la doctrine estimait que le nouvel article L. 442-1, I, 1°du code de commerce semblait consacrer un contrôle judiciaire de la lésion. •Toutefois, la jurisprudence semble désormais prendre le contre-pied de cette analyse : oCAParis,4novembre2020,n°19/09129(rendusousl'empiredel'ancienarticleL.442-6maispouvantêtretransposéaunouvelarticlel.442-1,I,1°):Ilaétéjugéqu'enraisondelalibrenégociationduprix,lecontrôlejudiciaireduprixdemeureexceptionnelenmatièredepratiquesrestrictivesdeconcurrence.Ainsi,lorsqueleprixn'apasfaitl'objetd'unelibrenégociation,cecontrôlenepeutintervenirendehorsdudéséquilibresignificatif.èDécisionayantfaitl'objetd'unpourvoi.PARTIEII. L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉE

70→Lecontrôlejudiciaireduprix:•T.ComParis,11mai2021,"Ministredel'Économiec/Galec»,n°2018014864:"Lelégislateuradanscetarticleexpressémentvisélaresponsabilitéd'unproducteur,commerçant,industrieloupersonneimmatriculéeaurépertoiredesmétiersportantsurunservicecommercialrendueffectivement,c'estàdireprévuparlesparties;Enl'espèce,l'examenparletribunaldel'ensembledescontrat-cadresversésaudébatmontrequelesremisesviséesparleMinistredénomméestoutes"Remisessurfactureinconditionnelle»neseréfèrentàaucunservicecommercialsurlequellespartiesseseraientaccordées;Dèslors,leMinistreayantformulésademandeautitreexclusifdel'articleL.442-6,I,1°ducodedecommerce,fondésurleseulmoyendel'absenced'unservicecommercialeffectivementrendu,alorsquecelui-cin'étaitprévuparaucundescontrat-cadreslitigieux,letribunalditl'actionduMinistremalfondée;»refusdesjugesdecontrôlerlesréductionstarifairessurlefondementdel'articleL.442-6,I,1°duCodedecommerce.Ilsemblequelesjugesauraientétémieuxdisposéssilademandeavaitétéforméesurlefondementdel'ancienarticleL.442-6,I,2°duCodedecommerce(déséquilibresignificatif).PARTIEII. L'OBTENTIOND'UNAVANTAGESANSCONTREPARTIEOUSANSCONTREPARTIEPROPORTIONNÉE

PARTIEIII. LARUPTUREDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES: QUELLEÉVOLUTIONDESQUESTIONSCLASSIQUESETQUELSNOUVEAUXPROBLÈMESLIÉSÀLARÉFORME?71

QUELNOUVEAUCADREPOURLARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES?73PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

→Larupturebrutalederelationscommercialesétablies:Article L. 442-4, I, alinéa 1erdu Code de commerce"II.-Engagelaresponsabilitédesonauteuretl'obligeàréparerlepréjudicecausélefait,partoutepersonneexerçantdesactivitésdeproduction,dedistributionoudeservicesderomprebrutalement,mêmepartiellement,unerelationcommercialeétablie,enl'absenced'unpréavisécritquitiennecomptenotammentdeladuréedelarelationcommerciale,enréférenceauxusagesducommerceouauxaccordsinterprofessionnels.Encasdelitigeentrelespartiessurladuréedupréavis,laresponsabilitédel'auteurdelarupturenepeutêtreengagéeduchefd'uneduréeinsuffisantedèslorsqu'ilarespectéunpréavisdedix-huitmois.LesdispositionsduprésentIInefontpasobstacleàlafacultéderésiliationsanspréavis,encasd'inexécutionparl'autrepartiedesesobligationsouencasdeforcemajeure.».74Article L. 442-1, IICode de commercePARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

75Aumêmetitrequepourlesautrespratiques,laloidite"EGalim»etl'Ordonnancen°2019-359ontconduitàuneextensionduchampd'applicationdelarupturebrutalederelationscommercialesétablies:champd'applicationpluslargequepourl'ancienarticleL.442-6,IduCodedecommerce.•"toute personne exerçant des activités de production, de distribution ou de services».Auteur•"l'autre partie».Victime•"dans le cadre de la négociation commerciale, de la conclusion ou de l'exécution d'un contrat».MomentSuppression de la notion "tout producteur, commerçant, industriel ou personne immatriculée au répertoire des métiers »Suppression de la notion de "partenaire commercial »Il n'y avait pas de moment indiquéPARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

19-16139("Sourireetsantéc/LaboratoireBC»)LaChambrecommercialedelaCourdecassationaexclul'applicationdel'ancienarticleL.442-6,I,5°duCodedecommerceàlarelationentreunchirurgien-dentisteetsonfournisseurconsidérantqu'ilnes'agissaitpasd'une"relationcommerciale».solutionquisembles'inscriredansleprolongementdessolutionsretenuesenprésencederéglementationsprofessionnellesspécifiquesexcluantl'exercicedelaprofessioncommeuncommerce.76PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

→Larupturebrutalederelationscommercialesétablies:Lechampd'application:•Indifférencedustatutjuridiquedesparties:oUneassociationestunepartiesielleexerce"uneactivitédeproducteur,decommerçant,d'industrieloudeprestationdeservices»(Com.,5janv.2016,n°14-15.555).oUnsyndicatprofessionnelconstituésousformed'associationesttenuderespecterlesprescriptionsdel'articleL.442-1,IIduCodedecommerce,quis'appliquentàtouterelationcommerciale,indépendammentdurégimejuridiquedespartenairesetducaractèrelucratifounondeleuractivité(CAParis,25janvier2019,n°17-15.416).•Indifférencedelasituationéconomiqueoucontractuelledesparties:l'applicationdelaprohibitiondelarupturebrutalen'estpasconditionnéeàl'existenced'unesituationdedépendanceoud'exclusivité.•Têtederéseaudedistributionousociété-mère(Com.,5juillet2016,n°14-27.030),sirespectdesconsignesetdelastratégie(Com.,20mai2014,n°12-26.705,12-29.281).77PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

18/02209.LaCourd'appeldeParisasoulignéàproposdelaFédérationFrançaisedeRugby(FFR)quelesrèglesdeconcurrences'appliquent"àtouteslesactivitésdeproduction,dedistributionetdeservices,ycompriscellesquisontlefaitdepersonnespubliques,notammentdanslecadredeconventionsdedélégationsdeservicepublic».applicationdel'articleL.442-1,IIduCodedecommerceàuneassociationreconnued'utilitépublique.78PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

→Larupturebrutalederelationscommercialesétablies:Lesconditions:•Ellessontaunombredetrois:①Unerelationcommerciale:touteslesrelationséconomiquessontconcernées(àl'exceptiondesprofessionsréglementées,lesagentscommerciaux,lesexperts-comptables...etc.).②Lecaractèreétablidelarelationcommerciale:sontprisencompteladurée,lastabilité,lescirconstancesparticulièresdelarelationouencorelesusagesenvigueurdanslesecteur.③Unerupturebrutale:résiliationd'unCDI,non-renouvellementd'unCDD,fortevariationdesconditionsdelarelationcommerciale,absencedenouvellescommandes...etc.79PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

18/15222;CAParis,14avril2021,n

19/10700;CAParis,8septembre2021,n

18/24026).•Nécessitédenotifierlaruptureparécritetderespecterundélaidepréavisraisonnabledanslecadrederelationscommercialesétablies:oPriseencomptedeplusieurscritères,dontladuréedelarelationcommerciale.oUnmoisparannéedelarelation(selonlapositioninitialedelaDGCCRF),maistendancebaissièreenjurisprudence.80PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

→Larupturebrutalederelationscommercialesétablies:Lecadre:•Nouveauté:l'auteurdelaruptureneverrapassaresponsabilitéengagéesiunpréavisd'aumoins18moisaétéaccordé(alinéa2).èExemptioninstauréemaisquineconstitueparunplafond(iln'estpasexcluquelesjugessaisispuissentoctroyerundélaidepréavissupérieurà18moisencasd'absenced'octroidepréavisoudepréavisinférieur).•Maintiendesdeuxexemptions:forcemajeureetinexécutioncontractuelle(alinéa3).•Suppressiondelarègledudoublementdeladuréedepréavisencasdemarquededistributeuroudemiseenconcurrenceparenchèresàdistance.81PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

QUELLEAPPLICATIONDANSLETEMPS?82PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

→L'applicationdansletemps:•Laloi"Egalim»etl'ordonnancen°2019-359du24avril2019sontmuettesquantàl'applicationdansletempsdunouveaudroitdelarupturederelationscommercialesétablies.•Laseuledatementionnéeestcelledel'entréeenvigueurdel'ordonnance,àsavoirle26avril2019.•Or,ilauraitétépréférablededéfinirunerègleclaireselonlaquellelesrésiliationsantérieuresau26avril2019demeuraientsoumisesàl'ancienarticleL.442-6,I,5°duCodedecommerce,lenouveaudroits'appliquantqu'àcellesprononcéesàcompterdu26avril2019.•Ilestvraiquecetteabsencedeprécisionposedesdifficultés,notammentenraisondufaitquelaresponsabilitésoitdélictuelleendroitinterneetcontractuelledanslesrapportsinternationaux.•Endroitinterne:applicationauxrésiliationsprononcéesàcompterdu26avril2019.Plusieursarguments:caractèredélictueletabsenced'effetrétroactifdanslamesureoùlessanctionssontplussévèresqu'avant.•Endroitinternational:difficultéliéeàlaqualificationcontractuelle.83PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

→L'applicationdansletemps:•CAParis,27novembre2019,n°17-18305:LaCourd'appeldeParisaainsiétéobligéedepréciserquelesdispositionsrelativesauplafondlégalde18moisdepréavisnepeuventêtreinvoquéesdansunlitigeantérieuràl'entréeenvigueurdel'ordonnancen°2019-359du24avril2019.84PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

COMMENTLENOUVEAUTEXTEEST-ILAPPLIQUÉPARLESTRIBUNAUX?85PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

→L'applicationdel'articleL.442-1,IIduCodedecommerce:•Depuislaloi"Egalim»etl'ordonnancen°2019-359du24avril2019,iln'yaselonnouspasdemodificationssubstantiellesenjurisprudenceencequiconcernelarupturebrutalederelationscommercialesétablies,sinonunepoursuitedelatendancebaissièredeladuréedespréavisdéjàeffectiveavant.•Uneplacecentraleestdonnéeàl'appréciationdupréavisàaccorderpourmettreuntermeàunerelationcommercialeétablie.•Onpeuttoutefoisregretterque:oLajurisprudenceneprennepasencompte,pourapprécierladuréedupréavisnécessaire,lesévénementspostérieurs,telquelareconversionrapidedupartenaire,cequipermettraitréellementde"réparerledommagecausé».oLajurisprudenceappliquedessolutionsradicalementdifférentespourindemniserlepréavis,enprenantencomptetantôtlamargebrute(CAParis,6novembre2019,n°18-03050),tantôtlamargesurcoûtsvariables(CAParis,30octobre2019,n°17-14646),mêmesilapriseencomptedelamargesurcoûtsvariablesestplusrationnelleetsemblegagnerduterrain.oLesdifférencesdesolutionssurlepointdesavoirsilesdispositionsrelativesàlarupturebrutalederelationscommercialesétabliesdoiventêtreounonconsidéréescommeuneloidepolice(Com.,8juillet2020,n°17-31.535;CAParis,11mars2021,n°18/03112).87PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

→L'applicationdel'articleL.442-1,IIduCodedecommerce:Lesclausesattributivesdejuridiction:•Lesjugesdufondonteutendanceparlepasséàfaireprévaloirl'articleL.442-1,IIduCodedecommercesurlaclauseattributivedejuridictionoulaclausecompromissoire,aumotifqu'ils'agitd'uneloidepolice.•Toutefois,laCourdecassationdécidequ'unetelleactionrelèvedutribunalétrangerdésignéparuneclauseattributivedecompétenceoudel'arbitredésignéparlaclausecompromissoire(Civ.1ère,22octobre2008,n°07-15.823;Civ.1ère,8juillet2010,n°09-67.013).•Laclauseattributivedecompétencenes'imposepasauministredel'Économiequidisposed'uneactionautonomepourpoursuivredevantlestribunauxfrançaislesviolationsdel'articleL.442-1,IIduCodedecommerceproduisantleurseffetsenFrance(CAParis,21juin2017,n°15-18784).88PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

→L'applicationdel'articleL.442-1,IIduCodedecommerce:Lesclausesattributivesdejuridiction:•Arrêtrécent:CAParis,7juillet2020,n°20/01583.LaCourd'appeldeParisarappeléquelaportéedelaclausedépenddelavolontédespartiesdansladéfinitionduchampd'applicabilitédecettedernière.Lanaturedélictuelleoucontractuelledel'actionenresponsabilitéenjeuimportepeupuisquelaportéedelaclausedoitdécoulerdel'interprétationconduiteenfonctiondelavolontédesparties.Ilsuffitquelaclausesoitrédigéedefaçonsuffisammentlargepourincluretoutlitigenédelarupturebrutalederelationscommercialesétablies,laqualificationdel'actionelle-mêmeétantindifférente.89PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

→L'applicationdel'articleL.442-1,IIduCodedecommerce:QuiddelacrisesanitaireliéeàlaCovid-19?•Unebaissed'activitéetd'achatsdufaitdelapandémieauprèsd'unfournisseuroud'unprestatairepeut-elledonnerlieuàuneactionpourrupturedesrelationscommercialesétablies?•Enprincipenon:CAParis,Pôle1,Chambre8,26mars2021,n°20/13493,àproposdurejetdelademanded'unsous-traitantchargéd'assurerl'équipementetleremplissaged'avionsenplateaux-repasetmatérielsdebords,àRoissydontlecontrataétésuspendupuisrésiliéenraisondelachutede84%desvolslong-courriersàRoissy.•LaCourd'appelstatuantenréféréàdéboutélesous-traitantensefondantsur4moyens:àCescirconstancesrelèventdelaforcemajeureprévueàl'articleL.442-1IIduCodedeCommerceàLecontratliantlespartiesprévoyaitexpressémentuneclausedeforcemajeureauxtermesdelaquelleétaientprévueslesépidémiesentrainantlasuppressionpartielleoutotaledel'activitésurlaplateformeaéroportuaire,lecaractèredeforcemajeuredevantêtrereconnuàcesévénementsmêmes'ilsnerevêtentpaslescaractèresd'imprévisibilité,d'irrésistibilitéetd'extériorité.àL'article5.5ducontratprévoyaitunepossibilitéderésilieravecunpréavisde3moisencasdebaissed'activitédeplusde10%surunepériodede30joursconsécutifs.àEncasdedifficultéséconomiquesavéréesoudecrisedusecteuréconomiqueencause,laresponsabilitédel'auteurdelarupturenepeutêtreengagéesurlefondementdel'articleL.442-1,II,ducodedecommerceprécité,celle-cineluiétantpasimputable(Com.,8novembre2017,pourvoin°16-15.285,Bull.2017,IV,n°145;Com.,6février2019,pourvoin°17-23.361).90PARTIEIII. LARUPTUREBRUTALEDERELATIONSCOMMERCIALESÉTABLIES

CONCLUSION

MERCI POUR VOTRE ATTENTION !DES QUESTIONS ?

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