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RÉPUBLIQUE FRANÇAISE

Lignes directrices de

relatives au contrôle des concentrations 2020
2 3

Introduction ................................................................................................................................... 8

I. ................................... 11

A. La notion de concentration ...................................................................................... 11

1. de personne ............................................................ 12

a) ........................................................................ 12 b) La notion de personne ........................................................................ 13

2. La notion de fusion ............................................................................................ 13

a) La fusion de droit ............................................................................... 13

b) La fusion de fait ................................................................................. 13

3. La notion de contrôle ......................................................................................... 15

a) ................. 16 b) ................................................. 21

4. ........................................... 24

a) ......................................................... 25 b) ...................................... 25 c) économique autonome ....................................................................... 25

5. Cas particuliers .................................................................................................. 28

a) Les opérations interdépendantes ........................................................ 28

b) Les opérations successives ................................................................. 29

c) Les opérations transitoires ................................................................. 30

B. Les seuils de contrôle .............................................................................................. 32

1. Les seuils applicables au contrôle national des concentrations ......................... 32

a) ............................ 33 b) Les seuils applicables aux entreprises actives dans le commerce

de détail .............................................................................................. 34

c) Les seuils applicables aux entreprises actives dans les -mer ........................... 36

2. ..................................................... 37

a) ....................................................... 38 b) ........................................................... 39 c) interne » ................................... 40 d) ................................................. 42 e) ............................... 42 f) ................................................... 43 g) Le cas des entreprises publiques ........................................................ 44 4

II. La procédure .......................................................................................................... 46

A. ation de notification ..................................................................................... 46

B. ............................................... 47

1. 430-4 .......... 47

2. 430-5 ......... 49

C. 430-8 du code de commerce ........................... 50

1. 430-8) .............................................. 50

2. gun jumping »

430-8) ................................................................................ 53

3. 430-8) ...................... 56

D. Les différentes phases de la procédure .................................................................... 56

1. ..................................................... 57

2. La phase de pré-notification .............................................................................. 57

3. La phase 1 .......................................................................................................... 59

a) Le dépôt du dossier de notification .................................................... 59 b) Le contenu du dossier de notification ................................................ 60 c) La publication du communiqué relatif au dépôt du dossier ............... 68 d) ........................................................................... 69 e) 1 .................................................. 70 f) Les engagements de phase 1 .............................................................. 73

g) Les décisions de phase 1 .................................................................... 74

4. La phase ..................................................... 77

a) Le déclenchement de la phase 2 ......................................................... 77 b) 2 .................................................. 78

c) Les décisions de phase 2 .................................................................... 80

6. Les retraits de dossiers ...................................................................................... 82

E. Les renvois et la coopération entre autorités de concurrence .................................. 82

1. Les renvois ........................................................................................................ 82

a) Les renvois aux autorités nationales .................................................. 82 b) Les renvois vers la Commission ........................................................ 85

2. La coopération entre autorités de concurrence .................................................. 87

3. La protection des intérêts légitimes nationaux dans le cadre des concentrations

européennes .................................................................................................. 88

F. Les mesures correctives .......................................................................................... 89

1. Principes relatifs aux mesures correctives ......................................................... 89

5

a) Définitions .......................................................................................... 89

b) Principes généraux de procédure ....................................................... 91

c) Les mesures structurelles ................................................................... 94 d) Les mesures comportementales ....................................................... 102 e) mesures structurelles ........................................................................ 105

2. Le suivi des mesures correctives ..................................................................... 107

a) Les principes généraux relatifs au suivi des mesures correctives .... 107 b) Le suivi spécifique des mesures structurelles .................................. 109 c) Le suivi spécifique des mesures comportementales ......................... 111

3. Le réexamen des mesures correctives ............................................................. 111

4. Le non-respect des mesures correctives .......................................................... 114

a) La procédure .................................................................................... 114

b) -respect des mesures

correctives ........................................................................................ 115

c) ............................................................ 117 d) par les tiers .... 118

G. Les recours ............................................................................................................ 119

1. Les délais de recours ....................................................................................... 120

2. Les référés ....................................................................................................... 120

a) Le référé suspension ........................................................................ 121

b) Le référé conservatoire..................................................................... 123

3. Les recours au fond ......................................................................................... 123

4. .............. 126

H. -9 ................................................................. 127

III. ...................................... 129

A. La délimitation des marchés pertinents ................................................................. 131

1. ......................................................................................................... 131

2. ...................................................................................... 133

3. ................................... 135

a) Pour la délimitation des marchés de produits ou de services ........... 135 b) Pour la délimitation des marchés géographiques ............................. 139

4. Les méthodes quantitatives ............................................................................. 144

B. ...................................................................................... 146

1. Identification des caractéristiques des marchés concernés .............................. 146

6 a) Les parts de marché des parties et le degré de concentration du

marché .............................................................................................. 147

b) Les caractéristiques des entreprises ................................................. 150 c) Les caractéristiques des produits ou des services ............................ 152 d) Les caractéristiques des clients ou des fournisseurs des parties....... 154 e) Les caractéristiques du marché et ses modalités de fonctionnement ................................................................................ 155 f) Les sources de concurrence potentielle ............................................ 157

2. .................................................... 161

a) La nature des effets horizontaux ...................................................... 161 b) ....................................................................... 163

3. ......................................................... 180

a) La nature de ces effets ...................................................................... 180

b) ....................................................................... 181

4. ................................................. 194

a) La nature de ces effets ...................................................................... 194

b) ....................................................................... 196

5. ................................ 200

6. Les effets coordonnés ...................................................................................... 202

a) La nature de ces effets ...................................................................... 202

b) Les ....................................................................... 202 c) verticales et conglomérales .............................................................. 211 d)

7. Les contributions au progrès économique ....................................................... 216

a) .......................................................................................... 216 b) ....................................................................... 217 c) Exemples de contributions au progrès économique ......................... 218

8. ............................................................ 223

a) .............. 224 b)

concurrence ...................................................................................... 224

c) La neutralité pour les consommateurs ............................................. 225

9. Les restrictions accessoires ............................................................................. 226

7

IV. Annexes ................................................................................................................. 229

A. La procédure du contrôle des concentrations ........................................................ 229

B. ................................................................... 230 C.

détail ...................................................................................................................... 237

D. La prise en compte des ventes en ligne ................................................................. 241

E. Les demandes de documents internes ................................................................... 244

F. ................ 246

G. Modèle de contrat de mandat ................................................................................ 259

8

INTRODUCTION

Les présentes lignes directrices sont conçues comme un outil pédagogique et dynamique, de la concurrence en matière de contrôle des concentrations

1. Le présent document, dépourvu par lui-même de toute portée normative, a pour objectif

de fournir aux entreprises et à leurs conseils une présentation pédagogique sur le champ sur le déroulement de la concurrence (" ») et sur les objectifs, critères et méthodes employés pour les analyses au fond. Il se substitue aux lignes directrices

2. Ce guide ne saurait exposer en détail toutes les applications possibles de la méthode

directrices pour examiner une concentration, sous réserve notamment

3. Afin de tenir compte des évolutions dans sa pratique décisionnelle, des modifications

réglementaires ou législatives ou de la jurisprudence, des mises à jour partielles du présent

document peuvent intervenir.

Les sources du droit des concentrations en France

4. Le contrôle des concentrations a été créé en France par la loi du 19 juillet 1977. Les règles

qui lui sont applicables ont été modifiées notamment er décembre

1986 relative à la liberté des prix et de la concurrence, par la loi du 15 mai 2001 relative

aux nouvelles régulations économiques, par la loi du 4 août 2008 de modernisation de l'activité et l'égalité des chances économiques.

5. Larticles L. 430-1

à L. 430-10 du code de commerce. Sa mise articles R. 430-2 à R. 430-10 de la partie réglementaire du code de commerce.

6. Certaines dispositions du règlement (CE) n° 139/2004 du 20 janvier 2004 du Conseil,

relatif au contrôle des opérations de concentration entre entreprises (" le règlement

139/2004 ») sont également directement applicables, notamment :

9 , qui fixe la limite des compétences respectives de la Commission européenne (" la Commission ») et des autorités de concurrence la concentration ;

L. 430-2 du code de commerce ;

les articles 4 (paragraphes 4 et 5), 9 et 22, qui prévoient les mécanismes de s autorités nationales de concurrence des États membres.

7. Les autres dispositions du règlement 139/2004 ne sont pas directement applicables au

contrôle des concentrations Toutefois, dans un souci de cohérence et

portée des différentes notions relatives au contrôle des concentrations utilisées dans le

code de commerce, aux notions mentionnées par le règlement 139/2004. Les différentes communications publiées par la Commission sur ces sujets constituent, en outre, pour 8.

procédure, de décision et de recours sont définies par le Titre VI du Livre IV, relatif à la

liberté des prix et à la concurrence, du code de commerce. Le règlement intérieur de apporte pour sa part des précisions sur certaines modalités pratiques de la procédure.

9. par la jurisprudence du en

matière de décisions de contrôle des concentrations. de la Commission, la jurisprudence du Tribunal1 et de la Cour de justice de l'Union européenne2 (" CJUE »).

11. la lettre

se fondant tant sur sa finalité que sur son économie globale au regard du contrôle des concentrations. 1

2 Anciennement Cour de justice des communautés européennes (" CJCE »).

10

12. -8 du code de commerce, les

prises en application du titre III du livre IV du code de commerce ne sont pas des sanctions et article 6 de la 11 I.

13. précisé aux articles L. 430-1

et L. 430-2 du code de L. 430-1 une concentration.

L. 430-2 fixe

des concentrations est applicable.

14. Ces dispositions sont applicables en France métropolitaine, dans les départements et

-mer , conformément à

L. 940-1.

15. C pas à la Nouvelle Calédonie, com L. 930-1.

A. LA NOTION DE CONCENTRATION

Article L. 430-1 du code de commerce

I. Une opération de concentration est réalisée :

1° lorsque deux ou plusieurs entreprises antérieurement indépendantes fusionnent ;

2° lorsqu'une ou plusieurs personnes, détenant déjà le contrôle d'une entreprise au moins

ou lorsqu'une ou plusieurs entreprises acquièrent, directement ou indirectement, que ce soit par prise de participation au capital ou achat d'éléments d'actifs, contrat ou tout autre moyen, le contrôle de l'ensemble ou de parties d'une ou plusieurs autres entreprises. II. La création d'une entreprise commune accomplissant de manière durable toutes les fonctions d'une entité économique autonome constitue une concentration au sens du présent article.

III. Aux fins de l'application du présent titre, le contrôle découle des droits, contrats ou

autres moyens qui confèrent, seuls ou conjointement et compte tenu des circonstances de fait ou de droit, la possibilité d'exercer une influence déterminante sur l'activité d'une entreprise, et notamment : - des droits de propriété ou de jouissance sur tout ou partie des biens d'une entreprise ; - des droits ou des contrats qui confèrent une influence déterminante sur la composition, les délibérations ou les décisions des organes d'une entreprise.

16. analyse aussi bien les

circonstances de fait que de droit, conformément au III de L. 430-1. En effet, le contrôle des conc

éléments de droit :

économique, ayant pour effet de modifier la structure des marchés, doit être soumise au contrôle d, quels que soient les montages juridiques retenus. 12

17. Une entreprise peut être définie comme " toute entité exerçant une activité économique,

indépendamment du statut juridique de cette entité et de son mode de financement » 3, " consistant à offrir des biens et des services sur le marché »4.

18. Une concentration peut porter sur une ou plusieurs entreprises, mais aussi sur des

tr rattaché sans ambiguïté5. 19. acquisition constitue une concentration lorsque ces actifs génèrent, notamment des loyers) avec un ou plusieurs tiers indépendants des parties. Lo par exemple dans un délai maximal d . pré- concentration L. 430-1.

20. " entreprise » sera utilisé de manière générique,

répondant aux critères ci- personne.

4 Arrêt de la CJCE 118/85 du 16 juin 1987 Commission européenne c/ Italie.

5 Décisions de la Commission M. 3867 du 22 décembre 18-

DCC-192 du 6 novembre 2018 relative à la prise de contrôle exclusif de six fonds de commerce " PSA Assur » par

ECL.

6 15-DCC-156

immobilier à usage de bureaux par Sogecap et Predica. 13 b) La notion de personne

21. Une " personne », au sens L. 430-1, comprend les personnes morales de droit

privé, les organismes de droit public7-même contrôle par des personnes physiques susceptible de constituer une concentration que si ces personnes exercent des activités économiques pour leur compte propre ou si elles contrôlent au moins une autre entreprise

Exemple : dans sa lettre n° 09-DCC-73

la prise de contrôle conjoint de la société Ormoison par la société ITM Entreprises, part, et M.

Mme Somnard ne détenaient le contrôl

2. LA NOTION DE FUSION

22. L. 430-1, une concentration est constituée " lorsque

deux ou plusieurs entreprises antérieurement indépendantes fusionnent ». a) La fusion de droit

23. article 1844-4 du code civil, " une société peut

par voie de fusion ».

24. Ai

b) La fusion de fait

25. Les fusions de fait sont soumises au contrôle des concentrations comme les fusions de

7 Décision de la Commission IV/M.157 du 5 octobre 1992 Air France/Sabena en ce qui concerne l'État belge ou décision

12-DCC-129 du 5 septembre 2012 relative à la prise de contrôle exclusif du groupe Keolis par la société

SNCF-Participation.

8 Le point 193 de la communication consolidée de la Commission ne doitat ou les

les États membres

5, paragraphe 4 »

comme suit : " Le calcul du chiffre d'affaires des entreprises publiques ne prend donc en considération que les

entreprises appartenant au même ensemble économique doté du même pouvoir de décision autonome. »

14 droit, indépeEn effet, il peut y avoir personnalité juridique. Exemple : dans sa décision n° 17-DCC-115 onsidéré que . Pommier et Pons constituait une fusion

de fait entre Hopps Group et la société Colis Privé, elle-même détenue par MM. Pommier

et Pons, ces derniers ayant ainsi accès à des informations détaillées et stratégiques sur les

activités de chaque entreprise.

26. et

suffisante À cette fin, onsidération toutes les circonstances de droit et de fait permettant de facteurs, , la consolidation de leurs comptes, la compensation des profits et des pertes la répartition des recettes entre les différentes entités, la notamment en termes de communication. 27. L
de moyens financiers, le dépôt de comptes combinés, le développement de solidarités adhérents, doit être analysé comme une fusion.

Exemple 1 : dans sa décision n° 17-DCC-104

que union mutualiste de groupe) prévoyant une concertation sur centralisée, la création de mécanismes de solidarité financière et la combinaison des es, constituait une fusion de fait. Exemple 2 : dans sa décision n° 11-DCC-154 du 24 octobre 2011, lutorité a pris en

telles que la direction financière et juridique, le secrétariat général, la direction du

personnel, la direction technique et la recherche et développement, que le conseil 15 ion de ses membres. Par ailleurs, tous les membres du GIE avaient le même directeur général et le GIE intervenait dans le recrutement des personnels dirigeants.

28. Dans le secteur mutualiste, les structures utilisées pour le rapprochement (union

mutualiste de groupe (UMG) ou smutuelle (SGAM)), qui

impliquent des liens de solidarité financière importants et durables entre les entités

concernées et la combinaison de leurs comptes, sont généralement constitutives de fusions de fait. convention de partenariat entre deux groupes paritaires de protection sociale, instituant un comité de pilotage étudiant les synergies possibles entre ses membres, constituait une fusion de fait.

29. Une fusion de fait peut enfin être caractérisée en tenant compte de la portée de certaines

dispositions légales définissant des catégories particulières de sociétés, telles que

L. 931-2-2 du code de la sécurité sociale ou certaines dispositions du code monétaire et financier. Exemple : dans sa décision n° 16-DCC-185 du 2 décembre 2016, et réassurance qui a permis au groupe paritaire de prévoyance Confluent de se transformer

en société de groupe assurantiel de protection sociale (ci-après " SGAPS », entreprise au

Mutuelle du bâtiment et des travaux publics du Sud-Est et de la Mutuelle du bâtiment et des travaux public du Nord au sein de la SGAPS Apicil constituait une fusion de fait, car

3. LA NOTION DE CONTRÔLE

30. Dans un arrêt C-248/16 du 7 septembre 2017, la CJUE a rappelé que la notion de

concentration doit être définie de marché.

31. La détermination de l'indépendance antérieure des entreprises en cause est un point

essentiel, une opérat

Exemple : dans sa lettre n° 09-DCC-44 du 1

16 interne, dans la mesure où ces deux entités agissaient un seul et même ensemble économique.

32. Cette détermination repose sur la notion de contrôle,

exposés ci-après. Si aucune des entreprises impliquées ne subit un changement en ce qui e ce contrôle

33. Une entreprise est contrôlée par une autre entreprise

la gestion courante

34. Ces notions de " contrôle » " influence déterminante » sont spécifiques au droit

national et européen du contrôle des concentrations, qui en retiennent la même définition.

La notion de " contrôle » en

revanche pas identique à la notion de " contrôle » au sens du droit des sociétés

domaines tels que les règles prudentielles, la fiscalité, le transport aérien ou les médias.

L " influence déterminante » ne se confond pas non plus avec celle " influence notable », utilisée en matière de consolidation comptable. déterminante 35.
concernent : les décisions relatives au plan stratégique ; les décisions relatives aux investissements en-9 ; les décisions relatives au budget ;

9 Le point 71 de la communication consolidée de la Commission souligne à cet égard : " lorsque le niveau des

investissements soumis à l'approbation des entreprises fondatrices est extrêmement élevé, le droit de veto tient

davantage de la protection normale des intérêts d'un actionnaire minoritaire que d'un droit conférant un pouvoir de

codécision sur la politique commerciale de l'entreprise commune. »

particulier en tenant compte du secteur économique concerné et des montants des investissements réalisés par

rs des trois dernières années. 17 les décisions relatives à la nomination et à la révocation des principaux dirigeants.

36. Ce sont généralement les droits de vote majoritaire pour plusieurs

de ces décisions qui Toutefois, un ante. Exceptionnellement, une entreprise peut capital. Exemple : dans son avis n° 91-A-09 du 15 octobre 1991, le Conseil de la concurrence a considéré que la détention par Gillette d aucun droit de vote, conféraient à Gillette une influence déterminante sur Eemland et 37. D

aux droits conférés à un actionnaire minoritaire, peuvent établir un contrôle de fait.

38.
pris isolément ne suffirait pas à lui seul à conférer une influence déterminante. 39.
certains réseaux de distribution, la combinaison de participations très minoritaires au tuts-type qui leur sont imposésquotesdbs_dbs32.pdfusesText_38

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