Prix de thèse Cyrille Bialkiewicz pour le droit des entreprises en difficulté 2018 au droit du surendettement, après avoir mis en place un régime des contrats en cours traditionnelle en France de l'inviolabilité du droit des créanciers » 5
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KARL
LAFAURIE
TOME 595LA FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT
À L'ÉPREUVE DES PROCÉDURES D'INSOLVABILITÉAlors que de nombreuses ré exions doctrinales remettent en cause l'analyse
9782275073002
iSBN 978-2-275-07300-2 www.lgdj-editions.frPrix : 64
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Jacques Ghestin
Professeur émérite
de l'Université Paris 1Panthéon-SorbonneDirigée par Denis MazeaudProfesseurà l'Université Paris IIPanthéon-Assas
BIBLIOTHÈQUE
DE DROIT
PRIVÉ
TOME 595
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Jacques Ghestin
Professeur émérite
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LA FORCE OBLIGATOIRE
DU CONTRAT
À L'ÉPREUVE DES PROCÉDURES
D'INSOLVABILITÉ
Karl Lafaurie
Préface de
Guillaume Wicker
Prix de thèse Cyrille Bialkiewicz pour le droit des entreprises en difficulté 2018 Prix Garrigou de l'Académie de législation 2018Mention pour le prix de thèse des Entreprises
de l'Association française des docteurs en droit 2018 978-2-275-07300-2-couv.indd 1LA FORCE OBLIGATOIRE N
àUNCONTRATNN
rNL"ÉPREUcENàESPROCÉàURESNà"INSOLcABILITÉ
KarlNLafauree
Docteur en droit de l'Université de Bordeaux
Préface de
Guillaume Wicker
Professeur à l'Université de Bordeaux
Prix de thèse Cyrille Bialkiewicz pour le droit des entreprises en difficulté 2018 Prix Garrigou de l'Académie de législation 2018Mention pour le prix de thèse des Entreprises
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et des sciences économiques de Paris978-2-275-07300-2__DOCFILE__corpus.indd 2
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Jacques Ghestin
Professeur émérite
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Professeur
à l'Université Paris II
Panthéon-Assas
LA FORCE OBLIGATOIRE
DU CONTRAT
À L'ÉPREUVE DES PROCÉDURES
D'INSOLVABILITÉ
Karl Lafaurie
Docteur en droit de l'Université de Bordeaux
Préface de
Guillaume Wicker
Professeur à l'Université de Bordeaux
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Thèse retenue par le Comité de sélection de la Bibliothèque de droit privéàomenequeNBL
Professeur à l'Université Paris II Panthéon-Assas Dominique F��� ����� Professeur à l'Université Paris II Panthéon-AssasLaurence I���
Professeur émérite de l'Université Paris II Panthéon-AssasYves-Marie S������
Professeur à l'Université Paris-Sud
Pierre S�������� Professeur à l'Université Paris 1 Panthéon-SorbonneGeneviève V����
Professeur émérite de l'Université Paris 1 Panthéon-SorbonneGuillaume W�����
Professeur à l'Université de Bordeaux
Soraya A�����-M���� Professeur à l'Université Paris Ouest Nanterre-La Défense978-2-275-07300-2__DOCFILE__corpus.indd 5
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REMERCIEMENTS
Mes remerciements vont�àN:
etNsesNconseelsNseNpréceeux.OlefeerNetNPauleneRNpourNleurNsouteen.
GuellebonRNpourNleursNrelectures.
duNPatremoeneRNpourNleurNaede.978-2-275-07300-2__DOCFILE__corpus.indd 7
978-2-275-07300-2__DOCFILE__corpus.indd 8
Cette thèse est dédiée à mes parents, à Vincent et à Charline.978-2-275-07300-2__DOCFILE__corpus.indd 9
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PRÉFACE
Notion fondamentale du droit du contrat, peut-être la première de toutes puisque c'est d'elle qu'il tire sa juridicité, la force obligatoire peut sembler à ce point connue qu'elle en devient banale. Elle se décline sous la forme d'un principe assorti de quelques exceptions, tout en étant l'objet de morceaux de bravoure fort classiques tel que le débat sans cesse renouvelé sur l'imprévision. Aussi, d'une époque à une autre, d'un ouvrage à l'autre, les développements qui lui sont consa- crés sont marqués par une grande stabilité, les évolutions n'intervenant qu'à la marge. Pourtant, loin des yeux des contractualistes, ou à tout le moins dans leur relative indifférence, la force obligatoire du contrat a connu depuis plus de trente ans une érosion continue du fait de l'expansion considérable des procédures d'insolvabilité et du profond changement de la philosophie qui les inspire. Qu'il s'agisse du droit des entreprises en difficulté ou du droit du surendettement, la préoccupation n'est plus de sanctionner un débiteur défaillant mais de l'accom- pagner dans l'objectif que développent les réformes les plus récentes de lui accor- der une seconde chance. Dans cette perspective, tout contractant étant susceptible d'être un jour un débiteur défaillant, le principe de la force obligatoire ne pouvait plus être envisagé sans être confronté à ce nouveau monde de l'inexécution. C'est à ce travail de confrontation qu'a oeuvré Monsieur Karl Lafaurie pour proposer une conception profondément renouvelée de la force obligatoire, laquelle retrouve curieusement l'humanisme des canonistes. Soucieux de saisir au plus près la réalité actuelle, Monsieur Karl Lafaurie s'est attaché à mettre en relief le hiatus qui existe aujourd'hui entre la théorie classique, encore dominante, du principe de la force obligatoire du contrat où celui-ci est présenté comme un absolu et les solutions qui ressortent de l'application du droit des procédures d'insolvabilité. Dans ce premier temps de la réflexion, l'objet du propos a été de montrer qu'au-delà de simples exceptions apportées à la force obligatoire, le droit des entreprises en difficulté et le droit du surendettement des particuliers sont l'expression d'une évolution profonde de ce principe dont la conception doit alors être renouvelée. De fait, c'est parce que la conception clas- sique de la force obligatoire du contrat, fortement ancrée dans la doctrine française, présente ce principe comme un absolu ne souffrant que d'exceptions mineures que la portée des solutions du droit des entreprises en difficulté et du droit du surendettement a pu être largement négligée. Dès lors ce constat impose, après qu'a été
mise en évidence l'importance des perturbations causées par les procédures d'insol- vabilité à la conception classique de la force obligatoire, d'intégrer les solutions résultant de la mise en oeuvre de ces procédures à la théorie du contrat, ce qui passe nécessairement par une conception renouvelée de la force obligatoire. Il est ainsi démontré que la perturbation de la conception classique de la force obligatoire du contrat procède des atteintes graves qu'y apportent lesPRÉFACE
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LA FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT À L'ÉPREUVE DES PROCÉDURES D'INSOLVABILITÉXII procédures collectives et le droit du surendettement, lesquelles affectent les deux S978-2-275-07300-2__DOCFILE__corpus.indd 12
PRÉFACEXIII
obligatoire et de ne plus faire du traitement de l'insolvabilité une atteinte à ce dernier, mais d'en constituer l'une de ses expressions. Il observe alors que, sous une forme nouvelle, l'analyse rejoint dans une large mesure la conception que les canonistes avaient de la règle pacta sunt servanda. Cette conception relativisée de la force obligatoire, en ce qu'elle se traduit par une nouvelle répartition des risques du contrat, le conduit enfin à un renouvellement des applications tech- niques du principe en droit commun du contrat.�Parce qu'elles permettent de traiter le risque d'insolvabilité dans le cadre de l'exécution du contrat, les appli- cations qu'il propose viennent ainsi compléter le traitement de l'insolvabilité en le simplifiant et en anticipant, voire en évitant, la mise en oeuvre des procédures d'insolvabilité. Monsieur Karl Lafaurie livre ainsi une analyse originale de la règle nouvelle de l'article�1195 du Code civil concernant le changement de circons tances dont il estime qu'elle pourrait être mise en oeuvre non seulement en cas de bouleversement de l'équilibre contractuel, mais encore lorsque les circonstances nouvelles viennent rendre impossible l'exécution du contrat par l'une des parties sauf à la condamner à la ruine.GuellaumeNWGFL
Professeur à l'Université de Bordeaux
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ABRÉVIATIONS UTILISÉES
adde aéouter al.NalenéaAPàNArchefesNdeNPhelosopheeNduNdroet
art.Nartecle art.préc.NartecleNprécetéBJSNBulletenNJolydesNsoceétés
deNcassateonC.�ass.NCodeNdesNassurances
C.cef.NCodeNcefel
C.com.NCodeNdeNcommerce
C.consom.NCodeNdeNlaNconsommateon
C.rur.NCodeNrural
CANCourNd"appel
Cf.NConfer (se référer à)
chron.Nchroneque coll.Ncollecteon comp.Ncomparer contra enNsensNcontraereD.NRecueelNàalloz
à.NAffaeresNàallozAffaeres
diff.NdeffuseonDr. et patr.NàroetN&Npatremoene
éd.Nédeteon
eod. loc.NeodemNloco (au même endroit) fasc.Nfascecule978-2-275-07300-2__DOCFILE__corpus.indd 15
LA FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT À L'ÉPREUVE DES PROCÉDURES D'INSOLVABILITÉXVIGaz. Pal.NGazetteNduNPalaes
GAJCNGrandsNarrêtsNdeNlaNéuresprudenceNcefele (v.�bibliographie) ibid.Nebedem (au même endroit) inNdans (référence d'un article au sein d'un ouvrage collectif) infraNci-dessous InsONInsolfenzordnungN(Code allemand de l'insolvabilité) JCP ENJuresSClasseurNPéreodequeN(SemaeneNéuredeque)Néd.EntrepreseL.Nloe
loc. cit.NlocoNcetatoN(à l'endroit cité)LPANLesNpetetesNaffeches
n°Nnuméro not.Nnotamment obs.Nobserfateons op. cit.NopusNcetatum (ouvrage cité) p.Npage pan.Npanorama préf.NPréfacePUBNPressesNunefersetaeresNdeNBordeaux
PUFNPressesNunefersetaeresNdeNFrance
rappr.NrapprocherNdeRDCNRefueNdesNcontrats
Ràemm.NRefueNdeNdroetNemmobeleer
RLàANRefueNLamyNàroetNdesNAffaeres
RLàCNRefueNLamyNàroetNcefel
RPCNRefueNdesNprocéduresNcollectefes
s.Nsuefants somm.Ncom.NsommaereNcommenté spéc.Nspécealement supraNci-dessus trad.NTraducteon f.Nfoer v°Nferbo (mot) fol.Ncolume978-2-275-07300-2__DOCFILE__corpus.indd 16
SOMMAIRE
INTRODUCTION
PREMIÈRE PARTIE
LA PERTURBATION DE LA CONCEPTION CLASSIQUE
DE LA FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT
Titre premier : Les limites à l'irrévocabilité du contrat Chapitre 1. La révocation anticipée du contrat Chapitre 2. La paralysie de la résolution du contrat pour inexécution Titre second : Les limites à l'intangibilité du contratChapitre
1. L'alourdissement des obligations à la charge du créancier
Chapitre 2. Le retranchement des obligations du débiteurSECONDE PARTIE
L'ÉMERGENCE D'UNE CONCEPTION RENOUVELÉE
DE LA FORCE OBLIGATOIRE DU CONTRAT
deNlaNforceNoblegatoereNduNcontrat Chapitre 1. La légitimité des limites à la force obligatoire du contrat Chapitre 2. L'universalité des limites�à la force obligatoire du contrat Titre second : NLesNélémentsNd"uneNconcepteonNrenoufeléeNN deNlaNforceNoblegatoereNduNcontrat Chapitre 1. Le caractère relatif de la force obligatoire du contrat Chapitre 2. Le renouvellement de la répartition des risques du contratCONCLUSION GÉNÉRALE
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INTRODUCTION
U.NLaNforceNoblegatoereNduNcontratRNentreNmytheNetNréaleté.NLe juriste, usant selon certains d'une liberté inégalable dans l'interprétation de la réalité 1 , n'échappe sans doute pas au constat de Paul V�����RNselonNlequelN"Nla plupart des gens y voient par
2 . L'approche doctrinale des rapports qu'entretiennent la force obligatoire et les procédures d'insolvabilité illustre cettetendance et révèle les écueils qu'elle peut présenter. Parce qu'il perturbe les défini-
tions et les conceptions traditionnellement attachées au principe de la force obliga- toire du contrat, le phénomène du traitement de l'insolvabilité a longtemps été écarté de toute confrontation avec ce dernier. De fait, à l'époque où le droit desfaillites français n'accordait pas de mesure favorable au débiteur, P������ n'ima-
ginait aucunement que l'order of discharge - effacement des dettes déjà présent auRoyaume-Uni
3 - fût transposé en droit français tant il était incompatible avec l'in- tangibilité du contrat 4 . La question a été également contournée par des auteurs plus contemporains qui, au lieu de s'interroger sur l'évolution de la conception juridique de la faillite, ont préféré mettre en évidence l'avènement d'une conception écono- mique de la faillite, en soulignant que cette dernière ne s'appuyait plus sur les prin- cipes classiques du droit 5 . Ainsi analysées sous l'angle de la conception qu'ont les juristes de la force obligatoire et non d'après ce que leur observation peut apprendrede l'évolution de ce principe, les règles du droit de l'insolvabilité sont condamnées à
être exclues de la théorie générale du contrat.�Cette exclusion est d'autant plus regrettable qu'un simple regard sur la réalité de la force obligatoire du contrat per- met de constater que celle-ci est parfois mieux représentée par les législations spé- ciales et la pratique que par le Code civil 6 U.Nc.NJ.GIRNLa guerre de Troie n'aura pas lieuN: Grasset, 1935, II, 5N:N"Nnous savons tous icique le droit est la plus puissante des écoles de l'imagination. Jamais poète n'a interprété la nature aussi
librement qu'un juriste la réalité2.NP.NcRNIntroduction à la méthode de Léonard de VinciN: Gallimard, 1894, réédité in Paul
Valéry. OEuvres
, tome 13.NSurNleNcaractèreNprécurseurNduNdroetNanglaesNdeNl"ensolfabeletéRNf.infra, n°NUU.
4.NE.SE.NTÉLRNTraité général théorique et pratique de droit commercial. Des faillites &
banqueroutes et des liquidations judiciaires , par J.NPLGLRNtomeN2N:NA.NRousseauRNU937RNp.UU0N:N"Ncette remise judiciaire du passif constitue une institution originale peu compatible avec l'idée
traditionnelle en France de l'inviolabilité du droit des créanciers5.Nc.NR.NRIELRNB .NODDLRNDroit commercial. Effets de commerce, contrats commerciaux,
faelletesN: Dalloz, coll.�"NPrécesN»RN8 eNéd.RNU978RNp.270S27U.N
françaesN:NRDC 2010, p.�1076, n°�1N:N"Nce qui est frappant quand les juristes français parlent d'évolution,
de réforme, de mutation du droit des contrats, c'est le fort contraste entre la passion que celles-ci suscitent
quand elles ont pour objet le droit commun des contrats, celui qui a pour écrin le Code civil et le Bulletin
des arrêts de la Cour de cassation, et la relative indifférence qu'elles provoquent lorsqu'elles concernent le
droit courant des contrats, celui qui émarge dans quelques codes satellites et la pratique contractuelle
quotidienne