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RAPPORT SUR LES IMPACTS

DU BREXIT EN MATIÈRE

D'ACTIVITÉS D'ASSURANCE

du Haut Comité Juridique de la Place Financière de Paris

Le 12 septembre 2018

HCJP - 9 rue de Valois 75001 Paris - Tél.: 33 (0)1 42 92 20 00 - hautcomite@hcjp.fr - www.hcjp.fr

RAPPORT SUR LES IMPACTS DU BREXIT

EN MATIÈRE D"ACTIVITÉS D"ASSURANCE

INTRODUCTION

Le 29 mars 2017, le Royaume-Uni a o?ciellement engagé son retrait de l'Union européenne (" UE »),

opérant ainsi ce que l'on nomme communément le Brexit. À compter de la prise d'e?et de celui-ci

?xée au 29 mars 2019, et à défaut d'un accord de retrait ?xant une date ultérieure, le Royaume-Uni

cessera d'être directement soumis aux règles édictées par les institutions européennes. Ceci implique,

notamment, que les entités établies ou opérant au Royaume-Uni ne seront plus assujetties aux

règles européennes applicables en matière d'assurance et, corrélativement, n'en béné?cieront plus.

Cette situation conduit à s'interroger sur les conséquences du Brexit, tant sous l'angle des acteurs

établis dans l'UE que de celui des acteurs britanniques 1 . Ces conséquences revêtent une importance

particulière eu égard aux interactions économiques entre le Royaume-Uni et l'UE en matière

d'assurance, quelle que soit la branche d'activité considérée. En outre, elles comportent des enjeux de

stabilité ?nancière et de sécurité juridique pour l'Europe et les acteurs de l'industrie des assurances.

Dans ce contexte, le Haut Comité Juridique de la Place Financière de Paris (" HCJP ») a constitué

un groupe de travail a?n (i) d'approfondir les conséquences du Brexit notamment sur l'activité des organismes d'assurance ainsi que la poursuite des contrats en cours et (ii) formuler des

recommandations visant à assurer une application harmonisée de la réglementation entre les États

membres de l'UE et à prévenir les déséquilibres et contournements réglementaires.

L'analyse s'est concentrée sur les organismes d'assurance directe, à l'exclusion des organismes de réassurance

pour lesquels, si le Brexit n'est pas sans incidence, les di?cultés soulevées sont moins importantes

(cf. infra). En outre, il a été décidé de se placer sous l'angle des assureurs britanniques intervenant en

France plutôt que sous celui des assureurs français opérant au Royaume-Uni. Il a par ailleurs été pris pour

hypothèse de travail celle d'un retrait sans aménagement spéci?que en matière d'assurance (Brexit " dur »).

Partant, les analyses et les recommandations formulées par le HCJP traitent de l'incidence d'un

Brexit dur :

- d'une part, sur le régime applicable aux organismes d'assurance, et plus particulièrement aux

organismes britanniques opérant en France (1.),

- d'autre part, sur le sort des contrats d'assurance, spécialement les contrats souscrits auprès

d'assureurs britanniques et portant sur des risques ou des engagements situés en France (2.). 1 Les développements relatifs au Royaume-Uni s'appliquent également à Gibraltar. HCJP - 9 rue de Valois 75001 Paris - Tél.: 33 (0)1 42 92 20 00 - hautcomite@hcjp.fr - www.hcjp.fr

SOMMAIRE

Introduction ........................................................................ Résumé ........................................................................ ........4

I. L"incidence du Brexit sur le régime des organismes d"assurance.........................................................8

1.1 - La perte du passeport européen......................................................................

...................................8

1.2 - Les solutions palliatives .......................................................................................................

.......10

1.2.1 - Le transfert d'activité à une liale agréée en UE...........................................................10

1.2.2 - La création d'une succursale de pays tiers....................................................................11

1.2.3 - Le recours à une société européenne........................................................................

......12

1.3 - L'impact de l'externalisation.......................................................................

................................13

1.3.1 - Les conditions d'externalisation........................................................................

............13

1.3.2 - Le risque d'une externalisation immodérée.................................................................15

II. L"incidence du Brexit sur le sort des contrats d"assurance ...............................................................17

2.1 - Les contrats à venir........................................................................

2.1.1 - La souscription interdite........................................................................

...........................17

2.1.2 - L'interdiction étendue........................................................................

................................17

2.2 - Les contrats en cours........................................................................

2.2.1 - Validité des contrats en cours........................................................................

..................18

2.2.2 - Gestion des contrats en cours........................................................................

..................20

2.2.3 - Gestion extinctive des contrats........................................................................

................23

Composition du groupe de travail " Brexit et assurances »........................................................................

..25 HCJP - 9 rue de Valois 75001 Paris - Tél.: 33 (0)1 42 92 20 00 - hautcomite@hcjp.fr - www.hcjp.fr

RÉSUMÉ

I- La conséquence immédiate d"un Brexit " dur » : la perte des passeports des entités britanniques situées au Royaume-Uni À l'issue des négociations sur la sortie du Royaume-Uni de l'Union européenne 2 , la perte du béné?ce du passeport européen pour les organismes d'assurance britanniques sera vraisemblablement

consommée. Le passeport européen permet la liberté de prestation de services et la liberté

d'établissement. Il permet à un établissement agréé dans l'un des États de l'Union européenne de

rendre des services sur le territoire des autres États membres de l'Union européenne sans avoir à y

implanter de ?liale agréée localement. Il permet également à un établissement agréé dans l'un des

États de l'Union européenne d'établir une succursale dans un autre sans avoir besoin de demander

un agrément à l'État d'accueil. Le passeport européen permet donc un accès unique aux marchés des

di?érents États de l'Union européenne.

Aucun texte européen ne précise les conséquences juridiques de la perte du passeport sur les contrats

valablement formés antérieurement au Brexit. La question se pose de savoir si cette perte peut être

assimilée à un retrait d'agrément, le retrait constituant toutefois un acte administratif individuel

sanctionnant l'incapacité d'un opérateur à conserver cet agrément, alors que la perte du passeport

liée au Brexit se place dans le cadre collectif d'une décision politique du Royaume-Uni. La perte du

passeport pour les assureurs britanniques constitue donc une situation inédite, dont les travaux du

HCJP ont tenté d'éclaircir les conséquences.

La perte du passeport ne devrait pas entraîner en droit français la nullité (ab initio) des contrats

valablement conclus antérieurement au Brexit : le principe de l'exécution jusqu'à son terme d'un

contrat valablement formé doit donc trouver à s'appliquer pleinement 3

Cette perte interdirait toutefois aux opérateurs concernés de souscrire des engagements nouveaux

auprès de clients situés en Europe. Doit être assimilé à ces engagements nouveaux tout renouvellement

des contrats à leur échéance, y compris par tacite reconduction ainsi que toute modi?cation substantielle

des obligations des parties à tout contrat valablement souscrit antérieurement au Brexit. Ainsi, par

exemple, une modi?cation substantielle pourrait consister en l'adjonction de nouvelles garanties 2 La notion de " Brexit » peut faire référence à plusieurs dates : la date du résultat référendum au Royaume-Uni, la date de

européenne. Le groupe de travail concerné a considéré que la date qu'il convenait de prendre en compte est celle de la

sortie effective du Royaume-Uni de l'Union européenne. 3 HCJP - 9 rue de Valois 75001 Paris - Tél.: 33 (0)1 42 92 20 00 - hautcomite@hcjp.fr - www.hcjp.fr

à celles qui ont été antérieurement convenues, ou en l"augmentation de la valeur des engagements

souscrits ou plus généralement toute modication ayant pour eet d"alourdir le passif de l"assureur.

Deux analyses se sont opposées au sein du groupe de travail sur la qualication de la gestion des contrats dont les eets se poursuivent postérieurement au Brexit.

La première retient, pour cette gestion, la qualication d"activité d"assurance. Appuyée par une

opinion de l"EIOPA de décembre 2017 interprétant la directive Solvabilité 2 reprise par la Commission

européenne dans un avis de février 2018, cette position considère qu"un assureur britannique qui

exécuterait ses engagements post-Brexit se livrerait à l"exercice illégal de l"activité d"assurance

4 . Ceci

impliquerait que les engagements des assureurs britanniques pris auprès d"assurés européens doivent

être transférés dans des entités agréées en Europe.

La seconde considère que la gestion d"un contrat d"assurance ne consiste pas à prendre un engagement

nouveau mais uniquement à gérer les conséquences d"un engagement déjà valablement consenti. Il

en résulte qu"un assureur britannique exécutant les obligations subséquentes à un contrat formé

pré-Brexit, notamment en gérant le règlement des sinistres, ne violerait aucune disposition légale ou

réglementaire. Le régulateur Luxembourgeois a appuyé cette interprétation. II- Des solutions existent, dans le cadre des textes actuels, a?n de traiter ces di?cultés

2.1 - Pour les contrats en cours

Le transfert des portefeuilles vers des entités de l"Union européenne constitue une première solution,

étant rappelé qu"il n"existe cependant pas de régime européen unié en matière de cession de contrats

et que les mécanismes de droit interne sont souvent caractérisés par leur lourdeur.

D"autre part, en matière d"assurances en particulier, le transfert des contrats vers l"UE serait soumis à

des procédures britanniques longues qui relèvent de la compétence des tribunaux du Royaume-Uni,

impliquent une action de la Prudential Regulation Authority (PRA) et supposent la consultation des autorités des pays concernés 5 4 HCJP - 9 rue de Valois 75001 Paris - Tél.: 33 (0)1 42 92 20 00 - hautcomite@hcjp.fr - www.hcjp.fr

Par ailleurs, les régulateurs européens ne disposent pas de pouvoirs de contraindre les assureurs

britanniques à procéder à ces transferts.

2.2 - Pour les contrats à venir

La perte du passeport européen exige que les assureurs britanniques, s"ils veulent continuer à exercer

dans l"UE, installent une entité agréée sur le territoire de l"Union (liale, société européenne et, moins

probablement, succursale). Depuis cette structure, certaines fonctions pourront être externalisées

depuis l"UE vers le Royaume-Uni.

Le régime d"externalisation, dont la mise en œuvre reste nationale, fait craindre que certains États

membres soient plus conciliants que d"autres dans l"application de ce régime. Si le cadre européen

résultant de la Directive Solvabilité 2 semble imposer des contraintes susamment importantes à

l"externalisation des fonctions ou activités opérationnelles, il convient d"en assurer l"eectivité. En

eet, appliqué de manière trop lâche, ce régime n"incitera pas les assureurs britanniques à transférer

leur activité européenne sous la juridiction des autorités de surveillance européenne.

III- Recommandations

3.1 - Pour les contrats en cours

Des textes pourraient utilement être pris par les autorités nationales dans le but de lever les

incertitudes régnant sur l"exécution des contrats formés avant le Brexit par des clients européens

auprès d"opérateurs britanniques 6 Deux solutions alternatives ont été nalement envisagées :

- La première consisterait à faire la distinction entre les portefeuilles en cours dont l"extinction

interviendrait, par exemple, dans les 5 ans à compter de la n de la période transitoire, et ceux dont

l"extinction interviendrait au-delà. Les contrats portant sur les engagements les plus courts auraient

ainsi vocation à être gérés depuis l"entité britannique jusqu"à leur extinction. Au contraire, les

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engagements les plus longs devraient faire l"objet d"un transfert au prot d"entités agrées en Europe,

sous peine pour l"assureur anglais non-diligent de s"exposer à la sanction pénale d"exercice illégal de

la profession d"assureur.

- La seconde, ayant la préférence du HCJP, consisterait à ce que les textes existant sur la caducité des

agréments soient adaptés an d"englober la situation de perte du passeport européen. La constatation

par l"ACPR de la perte du passeport entrainerait la soumission des entités concernées au contrôle

de cette autorité dans l"apurement des contrats souscrits via ce passeport, notamment via la mise en

place, par l"assureur et conjointement avec l"ACPR, d"un programme de liquidation des engagements.

3.2 - Pour les contrats à venir

Le HCJP souligne l"utilité d"engager une réexion au niveau européen sur l"opportunité de xer des

prescriptions uniformes d"externalisation des fonctions importantes ou critiques.

Cette réexion pourrait aussi porter sur l"opportunité d"instaurer une supervision appropriée, sous

l"égide d"EIOPA, de la mise en œuvre du dispositif de contrôle par les autorités nationales

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EXPOSÉ

I- L"incidence du Brexit sur le régime des organismes d"assurance

Le Haut Comité s'est penché sur le régime applicable aux organismes d'assurance britanniques

opérant en France lorsque, à la suite du Brexit, le Royaume-Uni deviendra un pays tiers à l'UE.

À la di?érence des assureurs, les réassureurs ayant leur siège social dans un pays tiers peuvent

béné?cier d'un régime d'équivalence pour exercer leur activité auprès d'assureurs français

7 . En e?et,

lorsque la Commission européenne décide que le régime de solvabilité d'un pays tiers est équivalent

à celui déployé par la directive 2009/139/CE du 25 novembre 2009 (" Directive Solvabilité 2 »), les

traités de réassurance conclus avec des entreprises de ce pays sont considérés comme des traités de

réassurance conclus avec des entreprises agréées en UE 8 . En principe, le traitement de ces entreprises

ne peut être plus favorable que celui réservé aux réassureurs européens ; certaines conditions leur

sont assignées qui peuvent prévoir l'obligation de garantir leurs engagements à l'égard des entreprises

réassurées 9 . Ce mécanisme d'équivalence permettra de réduire considérablement l'incidence du

Brexit sur les organismes de réassurance établis au Royaume-Uni et intervenant auprès d'assureurs

français. Au contraire, en l'absence d'un mécanisme d'équivalence, le Brexit aura beaucoup plus d'impact

sur les assureurs britanniques qui exercent aujourd'hui leur activité en France sous le régime du

passeport européen.

À cet égard, il convient de mesurer les conséquences engendrées par la perte de ce passeport

(1.1), avant d'éprouver les di?érentes solutions qui permettront d'y remédier (1.2). L'e?ectivité des

solutions retenues doit cependant prendre en considération la faculté qu'ont les entités européennes

d'externaliser certaines prestations en dehors de l'UE (1.3).

1.1 - La perte du passeport européen

A?n d'exercer leur activité, les organismes d'assurance de l'UE doivent solliciter un agrément auprès

du superviseur de l'État membre dans lequel ils ont établi leur siège social 10 . Cet agrément est

délivré pour les opérations d'une ou plusieurs des branches d'assurance vie ou non-vie recensées aux

HCJP - 9 rue de Valois 75001 Paris - Tél.: 33 (0)1 42 92 20 00 - hautcomite@hcjp.fr - www.hcjp.fr annexes 1 et 2 de la Directive Solvabilité 2 11 . Une fois agréé dans son État d"origine, l"assureur bénécie

du passeport européen qui lui ore la faculté d"opérer dans les autres États membres de l"UE sous le

régime de la liberté d"établissement ou sous celui de la libre prestation de service (" LPS »)

12 C"est donc en vertu de ce passeport que les assureurs établis au Royaume-Uni peuvent couvrir des

risques (non-vie) ou prendre des engagements (vie) situés en France sans requérir l"agrément de

l"ACPR 13 . Or, avec le Brexit, le Royaume-Uni deviendra un pays tiers à l"UE, de sorte que qu"ils perdront le bénéce de ce régime libéral.

S"ils enfreignaient l"interdiction d"opérer en France, les assureurs britanniques s"exposeraient à une

sanction pénale pour exercice illégal de l"assurance conformément à l"article L. 310-27 du Code des

assurances 14 . Par ailleurs, les intermédiaires d"assurance immatriculés en France et qui proposeraient les contrats de ces assureurs, encourraient aussi une éventuelle condamnation pénale 15 En outre, les organismes britanniques ne seront plus tenus aux exigences prudentielles issues de la Directive Solvabilité 2, le Royaume-Uni pouvant à terme adopter des règles diérentes.

Il existerait, ainsi, une diculté au regard de la possibilité pour l"Autorité de contrôle prudentiel et

de résolution (" ACPR ») de veiller, sur le fondement de l"article L. 612-2 III du Code monétaire

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