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U.F.R. DROIT DES AFFAIRES
THESE Présentée et soutenue publiquement le 6 décembre 2013 parNedra ABDELMOUMEN
HIERARCHIE ET SEPARATION DES POUVOIRS DANS LES
SOCIETES ANONYMES DE TYPE CLASSIQUE
Directeur de recherche : M. Alain Couret,
Paris 1 Panthéon- Sorbonne
Jury :
M. Alain Cour Paris 1 Panthéon- Sorbonne
M. Arnaud Reygrobellet, professeur à Paris Ouest- Nanterre, La défense, Rapporteur M. Jean-Marc Moulin, professeur à Perpignan Via- Domitia,Rapporteur
- SorbonneRemerciements
Mes remerciements les plus sincères à
mon Directeur de thèse, Monsieur le professeur Alain Couret, pour avoir dirigé avec tant de patience et de collaboration ce on de ma profonde gratitude.DEDICACE
le salut de son âme. e et motivée dans mes études, pour son sacrifice et son amour éternel, que Dieu la protège et la prête bonne santé et longue vie. devant A mes enfants Ghada et Mohamed, en témoignage de leurs encouragements silencieux, je leur souhaite un avenir plein de bonheur, de réussite et de santéPRINCIPALES ABREVIATIONS
AFEP AMF ANSA BALOBull. Joly
Bull. Joly Bourse
Chron CACass. com
D.Dr. et patrimoine
Dr. sociétés
Gaz. Pal
InfraJCP, éd. E
JCP, éd. G
JO LPA MEDEF Obs. RDBFRev. soc
RIDC RIDERép.min
RJDA RJCom RLDA RTDFRTD com
RTD civ
Supra V° 1Sommaire
Introduction ........................................................................................................................................... 4
Première partie/ La construction de la société anonyme selon les principes de hiérarchie et
de séparation des pouvoirs ............................................................................................................... 32
..... 35Sous-titre 1/ Les justifications théoriques sous-jacentes .............................................................................. 37
Chapitre 1/ Fondements liés à la nature de la société ............................................................................. 39
Conclusion Chapitre 1 .................................................................................................................................. 53
Chapitre 2/ Fondements liés au modèle de la hiérarchie et de la séparation des pouvoirs ............... 54
Conclusion Chapitre 2 .................................................................................................................................. 79
Chapitre 3/ Les fondements apparents de la souveraineté ..................................................................... 80
Conclusion Chapitre 3 .................................................................................................................................. 94
Conclusion Sous-titre 1 ...................................................................................................................................... 95
Sous- titre 2/ La rationalisation des fondements ........................................................................................... 96
.................................................................... 99Conclusion du Chapitre 1 ........................................................................................................................... 156
on sur la rémunération des dirigeants sociaux ............ 157Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 194
Conclusion Sous-Titre 2 ................................................................................................................................... 195
Conclusion Titre 1 ............................................................................................................................ 196
Titre2/ L ....................... 197
....... 199 Section 1/ La redéfini ................................................. 201Section 2/ Amélioration du fonctionnement du conseil ........................................................................ 217
Conclusion Chapitre 1 ..................................................................................................................................... 226
............ 227 Section 1/ Les -38 et s. du Code de commerce .. 228 .... 241Conclusion Chapitre 2 ..................................................................................................................................... 247
.................................................................................................................................. 248
...................................... 251 ................................................................... 269Conclusion Chapitre 3 ..................................................................................................................................... 277
2Conclusion Titre 2 ............................................................................................................................ 278
Conclusion Première partie ............................................................................................................. 279
du principe de séparation despouvoirs ............................................................................................................................................. 281
........................................................ 285 Sous- .................................................................... 286Chapitre préliminaire nce du courant anglo-saxon ................................................................ 287
....................................................... 300Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 320
Chapitre 2/ La séparation organique entre la direction générale et la présidence du conseil ......... 321
Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 337
Sous- ....................................................................... 338 ....................................................................... 339Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 355
........................................................................................... 356Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 376
Conclusion Sous-titre 2 .................................................................................................................................... 377
Conclusion Titre 1 ............................................................................................................................ 378
......................................................... 379Sous-titre 1/ Les mécanismes de la gestion du capital ............................................................................... 381
Chapitre 1 / Le mécanisme de la délégation ........................................................................................... 382
Conclusion du Chapitre 1 ........................................................................................................................... 416
Chapitre 2/ Rapports de pouvoir et création de nouveaux titres de capital, de nouvelles modalités
de gestion ...................................................................................................................................................... 417
Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 439
Conclusion Sous-titre 1 .................................................................................................................................... 440
Sous- ................................. 441
dans les opérations de fusions etde scissions ................................................................................................................................................... 443
Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 455
Chapitre 2/La logique de réalisme ........................................................................................................... 456
Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 468
Conclusion Sous-titre 2 .................................................................................................................................... 469
Conclusion Titre 2 ............................................................................................................................ 470
Conclusion Partie 2........................................................................................................................... 471
3 Troisième partie/ La refondation des principes de hiérarchie et de séparation des pouvoirs............................................................................................................................................................. 473
Titre 1/ Le réaménagement des pouvoirs ................................................................................... 478
Sous-titre 1/La redéfinition des pouvoi ................................................ 480Chapitre 1/ La redéfinition des pouvoirs des acteurs ........................................................................... 481
Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 499
rgane ............................................................................ 500Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 517
Conclusion Sous-titre 1 .................................................................................................................................... 518
Sous- ........................................................ 519Chapitre 1/ La dimension de la gestion sociale ...................................................................................... 520
Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 558
................................................................. 559Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 574
Conclusion Sous-titre 2 .................................................................................................................................... 575
Conclusion Titre 1 ............................................................................................................................ 576
Titre 2/La légitimation des principes de hiérarchie et de séparation des pouvoirs ............... 577
Sous-titre 1/ Les finalités des principes de hiérarchie et de séparation des pouvoirs ........................... 579
Chapitre 1/ Les finalités sous-jacentes ..................................................................................................... 580
Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 597
Chapitre 2/ La hiérarchisation des intérêts ............................................................................................. 598
Conclusion Sous-titre 1 .................................................................................................................................... 613
.............. 614 aux principes de hiérarchie et de séparation despouvoirs ........................................................................................................................................................ 616
Conclusion Chapitre 1 ................................................................................................................................ 626
Chapitre 2/La particularité des principes de hiérarchie et de séparation des pouvoirs de la société
anonyme ....................................................................................................................................................... 627
Conclusion Chapitre 2 ................................................................................................................................ 639
Conclusion Sous-titre 2 .................................................................................................................................... 640
Conclusion Titre 2 ............................................................................................................................ 641
Conclusion Partie 3........................................................................................................................... 642
Conclusion générale ......................................................................................................................... 643
4Introduction
avec stupeur et tremblements » 1. 1. " N de la société, empruntant au modèle pyramidal sa concentration de pouvoir au sommet, un»2.
2.3 et Platon4, en passant par la pensée romaine5, la théologie,
la théocratie, la pensée scientifique et la pensée politiqueressort que les rapports humains sont fondés sur la hiérarchie. Celle-ci est présente dans les
sociétés passées et contemporaines. Elle a un visage de domination et de rapports
subordonnés les uns aux autres : les personnes aux personnes et les structures aux structures. est envisagée comme un mode de gouvernement de toute action collective, "sociétés, c'est-à-dire de collectivités ayant choisi, ayant conçu une organisation, même
minimale » 6. 1 A. Nothomb, Stupeur et tremblements, éd. Albin Michel, 1999, p. 172.2 J. Carlzon (président-directeur général de SAS), Renversons la pyramide, Paris, InterEditions,1986, p.17.
3 Aristote fut le premier à avoir établi une hiérarchie en fonction des rapports des jeunes avec les vieux, " destinés
les uns à être commandés et les autres à commander ; le vieux se situe la relation entre vieux et jeunes est pédag dirigeantsfuturs par les dirigeants présents », V° H. Arendt, " - ? », in La crise de la culture, Gallimard,
p. 153 et p. 156.4 En revanche,
5 ton et Aristote.
6E. Morin. M. Piatelli -
p. 45-46. 5 3.La société anonyme
7, cet " instrument du prodigieux essor économique »8, représentée comme
le modèle parfait de démocratie avec gouvernement populaire 9 a société anonyme est une organisation hiérarchisée. Ainsi, le célèbre arrêt Motte10modification statutaire votée tous les pouvoirs attribués noles principes suivants :" 1°/La société anonyme est une société dont les organes sont hiérarchisés et dans laquelle
t eil en matière à bon droit résolution votée parensemble générale qui, modifiant un article des statuts sociaux, investit le président-
4. s pouvoirs : chaque organe a des pouvoirs propres sur lesquels un autre organe ne peut empiéter. Chaque organe est chargéde compétences propres, et il est le seul à en être chargé. La jurisprudence avait toujours
défendu ce principe. Ainsi, dans un arrêt très ancien de la Cour de Paris, en date du 26 novembre 1896, la Haute Juridiction affirmait que "dispositions précises de ses statuts. Spécialement, lorsque les statuts attribuent exclusivement au
7Connue en France depuis le XVIIe siècle.
8E. Escarra, J. Rault, Traité théorique et pratique de droit commercial, Les sociétés commerciales, Tome 2, Sirey,
1951, n° 504, p. 1.
9G. Ripert, Aspects juridiques du capitalisme moderne, LGDJ, 1951, 2e éd.
10 Arrêt Motte, Cass. civ., 4 juin 1946, JCP G, 1947, II, note Bastian, 3518 ; Sirey 1947. I. 153, note Barby, Arrêt
casslée générale d'une sociétéde teinture et d'impression désirait, par le vote d'une résolution, investir le président de " l'ensemble des pouvoirs
attribués jusqu'alors au conseil d'administration ». L'annulation de la résolution par la Cour d'appel de Douai fut
confirmée par la Cour de cassation. 6 »11. Par cet arrêt, la jurisprudence rappelle que lalégislation a dépassé le cadre de la loi du 24 juillet 1867 sur les sociétés commerciales, qui ne
les pouvoirs des autres organes. 5. En application du principe de hiérarchie et du principe de séparation des pouvoirs, la Cour de cassation a décidé, dans un autre arrêt, que " désignation du président-générale était incompétente pour le faire, une telle désignation entrant dans les attributions exclusives
»12. Dans un autre arrêt rendu le 30 avril 1968, la Cour de cassation ne peut sans porter atteinte aux pouvoirs que la loi reconnaît au conseilde convoquer les actionnaires en assemblée générale »13. Dans un arrêt plus récent, la Cour de
cassation a cassé la déc nommer un administrateur provisoire aux fins de convoquer une assemblée générale pourrelative aux pouvoirs du président. La Cour de cassation a ainsi jugé, dans un arrêt rendu le
18 mai 1982, que "
dministration relative comportaient pas cette prérogative, a violé les textes susvisés »14. 6. Au prime abord, ces arrêts montrent que la nature de la société a évo purement contractuel, qui donnait aux associés tous les pouvoirs15, vers un modèle
institutionnel16. Dans ce dernier modèle, aux associés revient le pouvoir de prendre les
11Houpin et Bosvieux, Tr. Des sociétés, 7e éd., II, n° 1226, Paris, 26 novembre 1896, Journ. Soc. 1897. 434.
12Cass. com., 31 janvier 1968, Dalloz, 1968, p. 321.
13 Cass. com., 30 avril 1968, D, 1969, note Lacombe.
14 " comité de
direction e modification des statuts : " Attendu que lestextes ne fixent de manière impérative les pouvoirs et prérogatives des différents organes de la société que si les statuts
rouages institués par la loi - -ci ne peut se dépouiller de ses attributions propres gestion des affaires sociales ». , Rev. soc., 1983, p. 773, note J. Mestre ; Cass. com., 18 mai 1982, Bull. Civ., IV, n°185, p. 164 ; Rev. soc., 1983, p. 71, note, Sibon.15 Selon la conception traditionnelle, le pouvoir des dirigeants repose sur un mandat.
16 Sur le passage de la nature contractuelle à la nature institutionnelle et son impact sur le pouvoir des
actionnaires, V° infra, n° 83. 7 décisions les plus importantes17. En revanche, les dirigeants sont investis par la loi des
pouvoirs propres18. Au second abord, ces arrêts révèlent que le fonctionnement de la société
anonyme est régi plus par le principe de séparation des pouvoirs que par le principe dehiérarchie. Cette évolution législative et jurisprudentielle déformait la construction de la
société anonyme selon un " modèle pyramidal »19, présentant le principe de séparation des pouvoirs comme un principe " fort »20, consolidé par les lois et les statuts. 7. tat, la société anonyme est régie par des principes démocratiques 21des pouvoirs. de ces principes, il résulte une série de règles parmi lesquelles on note deux interdict tout organ
organe. Dès lors, le principe de hiérarchie et le principe de séparation des pouvoirs
8. ublic. Ainsi, à ceux- ordre public sociétaire » 22 ationde la société anonyme et impose ses règles à toutes les parties, quelle que soit la nature de
leurs intérêts antagonistes ou convergents. Ni les actionnaires, même unanimes, ni les
salariés, ni les dirigeants et ni même les tiers ne peuvent déroger à un devoir de soumission » aux dispositions du droit des sociétés23. Toute partie doit respect
17P. Le Cannu et B. Dondero, Droit des sociétés, 4e éd., Montchrestien 2012, p. 281, n°452.
18 Les lois du 6 novembre 1940, du 4 mars 1943 et enfin la loi du 24 juillet 1966 constituaient le point de départ
: la société est-elle un contrat ou une institution ? V° I. Corbisier, La société : contrat ou institution, éd. Larcier, 2011.19 Ibid.
20 P. Le Cannu et B. Dondero, Droit des sociétés, précité, p. 281, n°453.
21 V° Y. Guyon, La société anonyme, une démocratie parfaite !, in Propos impertinents de droit des affaires,
133.22 L. Nurit. Pontier " Vers un nouvel ordre sociétaire », in Les concepts émergents en droit des affaires, sous la
23Dans le même sens, le juge a annulé une op-ci devrait être approuvée ass. com., 24 juin 1997, Rev. soc., 1997, p. 792 une assemblée générale, fût- -ci ne peut se dépouiller de ses attributions 90, IR 269). En 8 la même manière que "
»24.
9. la position hiérarchique souveraine25. Cet organe représente un cadre de gouvernement démocratique au sein duquel les actionnaires expriment leur volonté en fonction de la loi de la majorité, en combinaison avec le principe de la proportionnalité26. De ce fait, la loi de la m
actionnaires est souveraine toute sa légitimité27. Ainsi, la majorité constitue un véritable
épicentre du pouvoir »28 29 et,
composant la hiérarchie30. En deuxième position, se place letroisième position, et aux salariés est octroyée la place inférieure ; mais ces derniers, au fil
des réforme 31.revanche, dans un autre arrêt, la Cour de cassation a approuvé la répartition de jetons de présence par le
du président de cet organisme, alors que les pouvoprérogative ». Cass. com., 18 mai 1982, Rev. soc., 1983, p. 71, note J.-L. Sibon ; Grandes décisions, n°31, p. 159, obs.
Y. Chartier et J. Mestre.
24M. Grégoire, " La Cour de cassation
applications, Bruylant, Bruxelles, 1995. 25" souveraine ».
26 Article L225-122 du C. com. Le principe de proportionnalité signifie " une action, une voix », V° C. Koering, Le
principe " une action, une voix », Thèse Paris 1, 2000. 27devient une idée contestable, confirment tou
p. ; Y. Chartier, Droit des affaires, T. 2, Sociétés commerciales, Coll. Thémis, éd. PUF, 3e éd. 1992, n°248 ; Y.
Guyon, Droit des affaires, t 1, 4e éd., éd. Economica, 1986, p. 266, n°279.28 C. Ducouloux-Favard, " », in Le contrôle du gouvernement des
ue du 7 novembre 1997, LPA, 14 octobre 1998, n°123, p. 26.29 V° sur la loi de la majorité, colloque, " La loi de la majorité », RJCom, nov. 1991, n° spécial, p. 22 ; C. Ruellan, La
loi de la majorité dans les sociétés commerciales, Thèse Paris II, 1997 ; G. Ripert, La loi de la majorité dans le droit
privé, Mélanges Sugiyama, 1940, p. 351.30 Cependant, ce principe connaît des exceptions importantes en raison de multiples phénomènes (pouvoirs en
blanc, absentéisme des actionnaires, création des actions de p31 Le statut de salarié évolue vers un statut de salarié-actionnaire ou statut de " cadre dirigeant ». Ce nouveau
statut pose des enjeux de pouvoirs importants pr du cadre dirigeant ». Nous embléegrandes entreprises, Bull. Joly, avril 2013 ; M. Maheust, Suite aux dernières évolutions législatives quel dispositif
; J.- - Marseille, 2012. Cet auteur définit " » comme " », p. 32 ; V° également, Colloque, Le salarié, sujet de 910. En conséquence, l
générale sont trois forces32 qui doivent être "
nécessaires »33, une sorte de plénitude de compétences »34.
11.A côté des forces internes énumérées ci-dessus, on retrouve des forces externes à la
société anonyme, mais qui influencent le pouvoir de décision voire commandent à bien des s acteurs, le plus35, qui place des capitaux importants dans la société.
Ces acteurs sont à prendre en considération, notamment dans un contexte où le droit
ospère si, en son sein, se conjugueune meilleure collaboration entre les forces internes et les forces externes. A cet égard,
permet de tempérer le pouvoir managérial. 12. entend par hiérarchie. Ladéfini. Ainsi, des définitions multiples ont été données à la hiérarchie. Conformément à
hieros » et arkhein», le premier terme signifiant " sacré » et le deuxième " commandement ». La
hiérarchie signifie alors " un commandement sacré ». Dans le sens usuel, la hiérarchie désigne une classification par rapport à une échelle de pouvoirs, de valeurs ou de normes36. Selon la
droit des sociétés, Actes du colloque de la faculté de droit de Caen, 20 novembre 2004, Bull. Joly, n° spécial, juillet
2005 : J. Vallansan, " Délégation de pouvoir du salarié et représentation de la société », Bull. Joly Sociétés, juillet
2005, p.94 ; J.-P. Valuet, " Le salarié optionnaire ou bénéficiaire de stock-options », Bull. Joly sociétés 2005, n°
spécial, p. 14 ; J-C. Hallouin, " gatives par les salariés actionnaires. Droits financiers et
patrimoniaux », Bull. Joly sociétés, n° spécial juillet 2005, p. 44 ; B. Saintourens, " Le principe de la direction
salariée », in colloque précité, p. 62. Sur la notion de " cadre dirigeant », V° A. Couret et B. Dondero,
" : la question du cadre dirigeant »,JCP, E, n°10, 2012.
32 R. H. Koppes, " futures », LPA, 7
mai 199733Ibid.
34 Ibid
35 Les définitions sont multiples pour distinguer " le gros actionnaire » du " petit actionnaire ». Ainsi, un
investisseur potentiel peut également être nommé : investisseur qualifié ou investisseur professionnel, voire
investisseur institutionnel. 36La hiérarchie de normes est un principe défendu par Kelsen, qui a mis en lumière les éléments constitutifs du
rapport hiérarchique. Ainsi, la hiérarchie des normes désigne un type particulier de relation entre normes
juridiques envisagées du point de vue de leur validité. V° H. Kelsen, Théorie générale des normes, Paris, PUF,
1996. Sur la philosophie de Kelsen, revoir M. Troper, Le système pur du droit : le positivisme de Kelsen, in La
10 définition de H. Capitant : " ement et fondé 13.Une autre définition de la hiérarchie est la suivante : " Proprement, subordination sérielle de
érieur au précédent par un caractère de naturenormative (soit appréciatif, soit impératif) : hiérarchie de devoirs, hiérarchie des sciences, hiérarchie
37. Le dictionnaire Larousse donne
quatre sens à la hiérarchie sens, la hiérarchie " est une classification dans laquelle les termes classés sont dans une relation de subordination, chaque terme dépendant du précédent et commandant le suivant38. Selon le
quatrième sens, la hiérarchie est " une classification dans laquelle les éléments sont ordonnés en ) hiérarchie des valeurs) »39. Dans son sens classique, la hiérarchie désigne une classification de valeurs ou de pouvoirs selon une échelle. Dans la hiérarchie valeuhiérarchie établit une stratification selon un ensemble de jugements, de valeurs ou de
pouvoirs 40.14.
Rappelons que la société anonyme
41, cet " instrument merveilleux du capitalisme moderne »42
qui ne cesse de dévoiler ses secrets, est instituée par un contrat qui lie entre eux des
force du droit, Panorama des débats contemporains, sous la direction de P. Bouretz, éd. Esprit, série
philosophie, 1991, p. 117 ; pour une brève comparaison entre la hiérarchie de normes et la hiérarchie propre à la
société anonyme, V° infra, n°149737 A. Lalande, Vocabulaire technique et critique de la philosophie, PUF, 14e éd., 1983, p. 413.
38 Grand Larousse Universel, tome 8, V° Hiérarchie.
39 Grand Larousse, précité.
40 R. Mousnier, Hiérarchies sociales de 1450 à nos jours, Presses Universitaires de France, 1969, p. 8.
41La doctrine a pris soin de définir la société comme " la collaboration volontaire de plusieurs personnes vers un
bien commun, par des moyens communs 1 du Code civil ; la société " est instituée par deux ou plusieurs pourra en résulter ».42G. Ripert, Aspects juridiques du capitalisme moderne, ouvrage précité, p. 52.
1143, ou " comme un simple
mécanisme juridique mis à la disposition des hommes par le législateur »44. Cette forme de société
constitue " une entité économique et sociale organisée par le droit »45 morale46, distincte 47.
15.Loin de son caractère juridique, la société anonyme est une organisation au sein de
48. Ce
pe hiérarchique et celui de la séparation des pouvoirs sont ces deux principes connaissent des destinations différentes. 16.Ce changement de perspective est naturel,
principes. La théorie des organisations nous enseigne beaucoup sur le caractère politique du fonctionnement des organisations49. Toute organisation est hiérarchisée, et en son sein
e pouvoirs plus ou moins proches du système normatif. Au50. Il revient aux sociologues, depuis des décennies, de
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