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DE LA SEGURIDAD SOCIAL

Estabilidad en

el empleo

Estudios en homenaje al profesor

Francisco Walker Errázuriz

Estudios en homenaje al profesor Francisco Walker Errázuriz © 2017 Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social

Primera edición: Octubre del 2017

Todos los derechos reservados. Esta publicación no puede ser reproducida en todo sus partes y registrada o transmitida por un sistema de recuperación de información, en todas sus formas por cualquier medio sea mecanismo, fotoquímico, electrónico, magnético, electroóptico, por fotocopia o cualquier otro con el permiso previo escrito por el autor. Lo que está escrito en este libro es únicamente de responsabilidad del autor.

Diseño y diagramación: Ediciones on Demand

Impreso por:

Ediciones on Demand

www.edicionesondemand.cl

Impreso en Chile/Printed in Chile

PRESENTACIÓN. Alejandra Krauss Valle.

Ministra del Trabajo

5

PRESENTACIÓN. Fabio Bertranou.

Organización Internacional del Trabajo

7 PRESENTACIÓN. Rodolfo Walter Díaz. Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social 9

PRÓLOGO. Francisco J. Tapia Guerrero

11

BIOGRAFÍA ACADÉMICA DEL PROFESOR

FRANCISCO WALKER ERRÁZURIZ.

María Cristina Gajardo Harboe

13 Cesación de funciones en la Administración del Estado chileno y mecanismos de impugnación.

ROXANA JAVIERA ARANGUIZ COFRÉ

19 Causales de término de la relación de trabajo y el convenio núm. 158 de la OIT: el desahucio y la exigencia de motivación de la causal. PABLO ARELLANO ORTIZ 45
La seguridad social y la terminación del contrato de trabajo.

HUGO CIFUENTES LILLO, CARMEN NARANJO

CARVACHO Y MARCO VÁSQUEZ BERMEJO

65
Los principios de proporcionalidad, non bis in ídem e inmediatez como límites del despido disciplinario. 103
at-will employment

Estados Unidos de Norteamérica.

CARLOS HERNÁNDEZ CONTRERAS

141
Aspectos inconstitucionales del sistema venezolano de estabilidad en el empleo.

OSCAR HERNÁNDEZ ÁLVAREZ

163
La construction d"un "droit du licenciement» en France.

ANTOINE JEAMMAUD Y ANTOINE LYON-CAEN

179
Discriminación en el empleo y despido discriminatorio en

Chile y Estados Unidos de Norteamérica.

MACARENA LÓPEZ UGARTE

213
Causales de terminación del contrato de trabajo.

MARTHA ELISA MONSALVE CUELLAR

Y

MIRIAM REAL GARCÍA

237
La terminación del contrato de trabajo por necesidades de la empresa y el despido colectivo: análisis comparado de la legislación chilena y alemana.

SEBASTIÁN ANDRÉS PIZARRO CONTRERAS

La terminación del contrato de trabajo.

JUAN RASO DELGUE

287
El irresistible ascenso de la licencia para despedir.

UMBERTO ROMAGNOLI

309
Análisis crítico del procedimiento de tutela de derechos fundamentales en sede laboral. 323
El término de la relación laboral por incumplimiento grave de las obligaciones que impone el contrato de trabajo en el Derecho del Trabajo chileno. RODOLFO WALTER DÍAZ Y

ÁLVARO DOMÍNGUEZ MONTOYA

343
| 5

PRESENTACIÓN

El Ministerio de Trabajo y Previsión Social se suma a esta iniciativa de rendir justicado homenaje al profesor Francisco Walker Errázuriz. Destacado abogado y Doctor en Derecho de la Universidad de Paris, el profesor Walker ha tenido una larga trayectoria en la academia y en el ejercicio profesional, su numerosa obra bibliográca es demostrativa de su vocación y excelencia en los temas del derecho del trabajo y la seguridad social. Destaca entre las materias a los que más se abocó en sus escritos, la referida a la estabilidad en el empleo, de modo que la Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social acierta cuando lo escoge como contenido de esta obra, y objeto de análisis de parte de destacados académicos nacionales y extranjeros. El profesor Walker promovió a través de sus escritos el principio de estabilidad en el empleo, entendiendo que es éste un mandato que reconoce a los trabajadores, los derechos en una relación jurídica que resultan más acordes a una sociedad democrática. El profesor Walker prestó también colaboración a los gobiernos en la reexión y análisis de las alternativas ordenadas a darle a la legislación del trabajo un contenido de tutela en estas materias como en otras, como fue el caso de la comisión técnica de alto nivel que integró a nes de los años noventa, con el objeto de lograr modicaciones legales consensuadas en las reformas a la negociación colectiva presentadas por el gobierno de la época, y que nalmente no se produjo. Así, el profesor Francisco Walker Errázuriz ha sido un ejemplo de trabajo académico riguroso y de colaboración a las políticas públicas desde la doctrina y de la práctica, que le denen como un continuador | Estabilidad en el empleo | Estudios en homenaje al profesor Francisco Walker Errázuriz de la obra de su padre, el profesor Francisco Walker Linares, uno de los primeros y grandes profesores que han aportado al país desde la disciplina del derecho del trabajo y la seguridad social.

ALEJANDRA KRAUSS VALLE

Ministra del Trabajo y Previsión Social

Santiago, septiembre de 2017

| 7

PRESENTACIÓN

A partir de la histórica Declaración de la OIT sobre la justicia social para una globalización equitativa en 2008, la Organización Internacional del Trabajo renovó su mandato en rearmar el papel clave del trabajo decente a través de un enfoque coordinado para alcanzar cuatro objetivos estratégicos: empleo, protección social, diálogo social, y principios y derechos fundamentales en el trabajo.En esta perspectiva, aparece como fundamental el papel que los académicos junto a los actores sociales, pueden desarrollar, para impulsar iniciativas desde la doctrina que permitan mejorar las condiciones de vida y de trabajo de los trabajadores y sus familias. De ahí que la Ocina de la OIT para el Cono Sur de Latinoamérica se une a este merecido homenaje al profesor Francisco Walker Errázuriz, quien desde el inicio de su ejercicio profesional, estuvo fuertemente vinculado a la Organización y comprometido con sus postulados. Apenas concluido sus estudios de doctorado en Francia, el profesor Walker se desempeñó en la Ocina Internacional del Trabajo en Ginebra, para después regresar a Chile, manteniéndose permanentemente dedicado de los temas de su quehacer profesional y académico, bajo los principios que la OIT promueve en materia de justicia social. En esta labor de permanente estudio de los problemas del trabajo desde la perspectiva del derecho, el profesor Walker se ocupó tanto de las materias propias del derecho individual como colectivo del trabajo, así como también de la seguridad social y más recientemente de la protección social. Sus obras dan cuenta de las complejidades que presentan las instituciones jurídicas en esas disciplinas, y la dedicación y rigurosidad con que las asumió. | Estabilidad en el empleo | Estudios en homenaje al profesor Francisco Walker Errázuriz Esta obra se asume como expresión de reconocimiento al estudioso, académico y docente, que supo transmitir con dedicación y seriedad, los postulados de bienestar social con que se identica a la Organizació n

Internacional del Trabajo.

FABIO BERTRANOU

Director de la Ocina en Chile de la OIT

para el Cono Sur de Latinoamérica

Santiago, septiembre de 2017

| 9

PRESENTACIÓN

La Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social continúa su honrosa tradición de reconocer a quienes han aportado desde la cátedra y del servicio público a las disciplinas jurídicas que constituyen su fundamento de ser. La iniciativa de mi antecesora doña María Loreto Fierro Félix culmina con la colaboración del directorio que presido, con el ofrecimiento a la comunidad iuslaboralista de esta obra en homenaje al profesor Francisco Walker Errázuriz. El profesor Walker, desde la docencia y el ejercicio profesional, desarrolló una amplia labor de promoción de la justicia social y el respeto a los derechos de las personas, lo que complementaba con su apertura a la discusión de los nuevos temas. En esta parte, los anales de la Sociedad dan cuenta de la apertura a la visión comparada, lo que se expresó en las diversas iniciativas destinadas a discutir la experiencia y doctrina extranjera, compartiendo siempre sus conocimientos y su amplia bibliografía. No se puede omitir su aporte a la doctrina nacional, sea a través de sus libros o trabajos publicados en Chile y en el extranjero, también desde una visión interdisciplinaria, conforme a su dedicación docente en la Facultad de Administración y Negocios de la Universidad de Chile. El profesor Walker aportó una visión que siendo jurídica en la base, complementaba con una visión de relaciones industriales, propia de la época en INSORA, el DERTO y posteriormente el IDERTO, todos ellos vinculados a dicha Facultad. El profesor Walker de este modo, contribuyó de manera excepcional en el debate académico, en la apertura a las experiencias comparadas y con su experiencia profesional, a los debates con un alto sentido doctrinario desde el derecho del trabajo y de la seguridad social, pero fuertemente enraizado en la realidad. | Estabilidad en el empleo | Estudios en homenaje al profesor Francisco Walker Errázuriz En nombre del Directorio, nuestros agradecimientos a la Organización Internacional del Trabajo y al Ministerio del Trabajo y Previsión Social que permitieron la concreción de esta iniciativa y muy especialmente al profesor Francisco Tapia Guerrero por su dedicado, minucioso y persistente trabajo sin cuyo concurso esta publicación no habría sido posible.

RODOLFO WALTER DÍAZ

Presidente Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social

Concepción, septiembre de 2017

| 11

PRÓLOGO

Una de las características del quehacer académico y docente del profesor Francisco Walker Errázuriz ha sido su gran generosidad para compartir conocimientos y su amplio patrimonio bibliográco, colocándolo a disposición de los interesados en las cuestiones propias del derecho del trabajo y de la seguridad social, así como su profundo interés en vincular a los académicos nacionales a las experiencias comparadas. Ello se ha traducido en innumerables actividades realizadas especialmente en una época difícil para los chilenos. Es necesario destacar que en tiempos políticamente complejos, los miembros de la Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social mantuvieron amistad cívica, respeto, entrega honesta y sentido del pluralismo, no obstante el ambiente que corroía las bases de la convivencia nacional. En este sentido, las presidencias de los profesores Walker Errázuriz y Valdés Rodríguez han sido relevantes desde una perspectiva de sociedad cientíca pero también de convivencia democrática. El aporte académico de Francisco Walker Errázuriz es inescindible de su personalidad. A su disposición a la colaboración académica y generosidad en el conocimiento, se debe agregar su rigurosidad intelectual y clara denición por la justicia social, sin perder un sentido de realismo que daba cuenta de un pensamiento sólido pero a la vez, formulado con respeto y humildad. Podrían señalarse tres los temas que han constituido sus principales preocupaciones en el derecho del trabajo: la empresa como centro de imputación normativa, la negociación colectiva, que ha sido su principal dedicación en su quehacer profesional, y la estabilidad en el empleo, ésta última, materia ampliamente tratada en su obra cientíca. Es esa la razón de haberla escogido como tema de esta obra. | Estabilidad en el empleo | Estudios en homenaje al profesor Francisco Walker Errázuriz El aporte que hacen en este libro destacados académicos nacionales y extranjeros, da cuenta de la complejidad del tema en la experiencia comparada, de los diversos institutos que se desenvuelven alrededor del principio ordenador de la estabilidad del contrato, y justica el debate que se produce, especialmente, cuando se trata de iniciativas legales que inciden en ella. No es extraño que los temas de la mayor preocupación del profesor Walker, sean aquellos que recaen fundamentalmente en la distribución del poder en las relaciones del trabajo. Es coincidente con la denición de nuestro homenajeado hacia una sociedad mejor, desde la justicia social. Justo homenaje a Francisco Walker, ejemplo de vocación de servicio y generosidad, también de búsqueda incesante de conocimiento y rigurosidad cientíca. Su entrega y disposición a la colaboración, es el espíritu que debe presidir la noble tarea de los académicos, y por eso se agradecen testimonios como el de nuestro homenajeado. Mucho agradecemos a los autores sus aportes, como también su entusiasmo personal de colaborar en este libro en homenaje a Francisco

Walker Errázuriz.

Asimismo, expresamos nuestra gratitud al Ministerio del Trabajo y Previsión Social y a la Organización Internacional del Trabajo, que han hecho posible su publicación. Hacemos expresa mención a la ex presidenta de la Sociedad Chilena de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social doña María Loreto Fierro Félix quien bajo su mandato impulsó esta iniciativa y al actual presidente de la misma y a su directorio, por haberla concluido. Finalmente un agradecimiento al director de la Sociedad don Hugo Fábrega, quien nos colaboró en las labores de edición.

FRANCISCO J. TAPIA GUERRERO

Editor

Santiago, septiembre de 2017

| 13

BIOGRAFÍA ACADÉMICA DEL PROFESOR

FRANCISCO WALKER ERRÁZURIZ

María Cristina Gajardo Harboe

1

SUMARIO

1. Presentación de Francisco Walker Errázuriz. 2. Descripción general de la obra

de Francisco Walker Errázuriz. 3. Comentarios a la luz del derecho comparado, a propósito de una obra en particular. Bibliografía.

1. PRESENTACIÓN DE FRANCISCO WALKER ERRÁZURIZ

El Prof. Walker obtuvo el grado de Licenciado en Ciencias Jurídicas y Sociales en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile en el año 1959. Decide el mismo año viajar a Francia becado por el Gobierno de Francia, para continuar con sus estudios de postgrado en el Instituto de Ciencias Sociales del Trabajo de la Universidad de Paris, donde luego de tres años recibe el grado de Doctor con la tesis “El sindicalismo en Chile", dirigida por el Prof. Marcel David (1920-2011) 2 . Regresa a Chile en 1963, año en que se titula como Abogado. La inuencia del Prof. Marcel David sería decisiva en el camino académico tomado por el Prof. Walker, ya que sus estudios de postgrado no los hizo en un ambiente estrictamente jurídico sino más general, ligado a las ciencias sociales.

1 Magister en Derecho del Trabajo Universidad de Chile. Directora del Departamento

de Derecho del Trabajo y Seguridad Social de la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile.

2 Profesor emérito de la Universidad de Paris I Panthéon Sorbonne, fundador del

Instituto de Ciencias Sociales del Trabajo de la misma universidad. | Estabilidad en el empleo | Estudios en homenaje al profesor Francisco Walker Errázuriz Al volver a Chile se desempeña por un tiempo como Ayudante en la cátedra de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social en la Facultad de Derecho de la Universidad de Chile, para luego buscar un espacio propio en la Escuela de Administración (hoy Facultad de Economía y Negocios) de la misma Universidad, lugar en donde llegó a ser Profesor Titular. En esta unidad académica trabaja en equipo con ingenieros comerciales y administradores públicos, integrando la Economía al Derecho del Trabajo, lo que se reejaría en su obra; allí también hace clases por más de treinta años sobre “Relaciones Industriales" y sobre

“Relaciones del Trabajo".

El Prof. Walker es uno de los mejores laboralistas con que cuenta Chile y tuvo la enorme virtud de ofrecer una visión interdisciplinaria de las relaciones laborales de manera muy temprana. Además, es el primer doctor en la disciplina con que contó nuestro país, otro enorme logro para la época en que obtuvo este grado académico.

2. DESCRIPCIÓN GENERAL DE LA OBRA DE FRANCISCO

WALKER ERRÁZURIZ

Los principales textos disponibles que dan cuenta de la obra del Prof.

Walker son

3 1) Terminación de la relación laboral en el derecho del trabajo chileno en un período de cambio, EN: Paradigmas en Administración, Universidad de Chile, Nº17, 1990, pp. 47-66. 2) Salario y Productividad, obra escrita en conjunto con la economista Sylvia López, EN: Paradigmas en Administración, Universidad dequotesdbs_dbs24.pdfusesText_30

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