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UNIVERSITE PARIS I PANTHÉON SORBONNE ECOLE DE DROIT

Pour qu'un après-contrat existe en général et ici en droit administratif



Octobre-Décembre 2017

Facultés de Droit Directeur Général de l'ERSUMA. Dr MEBENGA Mathieu

Repenser la conciliation de lintérêt général et de la concurrence

UNIVERSITÉ DE PAU ET DES PAYS DE LDOUR

FACULTÉ DE DROIT, DCONOMIE ET DE GESTION

ÉCOLE DOCTORALE 481 SCIENCES SOCIALES ET HUMANITÉS

Thèse de doctorat en droit public

LES PERSONNES PUBLIQUES,

PRESTATAIRES DE SERVICE MARCHAND

Repenser la conciliation de

Présentée et soutenue publiquement par

Louis de FONTENELLE

Sous la direction de

Monsieur le Professeur Philippe TERNEYRE

Membres du jury

Monsieur Gabriel ECKERT

Professeur de droit public à l'Université de Strasbourg, rapporteur

Monsieur Fabrice MELLERAY

Professeur de droit public à l'Université de Paris I Panthéon-Sorbonne, rapporteur

Monsieur Guylain CLAMOUR

Professeur de droit public à l'Université de Montpellier I

Monsieur Denys de BÉCHILLON

Professeur de droit pub

Monsieur Philippe TERNEYRE

Professeur de d

Soutenue à Pau, le 8 juillet 2015

opinions émises dans cette thèse ; ces opinions doivent être considérées comme propres à leur auteur » V

SOMMAIRE

SOMMAIRE ............................................................................................................................................................................ V

LISTE DES PRINCIPALES ABRÉVIATIONS ............................................................................................................... VII

REMERCIEMENTS .............................................................................................................................................................. XI

INTRODUCTION ................................................................................................................................................................... 1

PREMIÈRE PARTIE ǯBAA04A4CB 3 0RESTATAIRES PUBLICS DE SERVICE MARCHAND AU

MILIEU CONCURRENTIEL .............................................................................................................................................. 29

TITRE I. LA SPÉCIFICITÉ RÉDUCTIBLE DES RÈGLES APPLICABLES AUX PRESTATAIRES PUBLICS DE SERVICE MARCHAND .. 33

Chapitre 1. Le caractère exorbitant des règles relatives aux moyens des prestataires publics de

service marchand ........................................................................................................................................................................ 39

CONCLUSION DU TITRE I ................................................................................................................................................................... 189

TITRE II. LA SPÉCIFICITÉ IRRÉDUCTIBLE DU LIEN ENTRE LES PRESTATAIRES PUBLICS DE SERVICE MARCHAND ET

LǯADMINISTRATION ........................................................................................................................................................................... 193

Chapitre 2. Les interactions structurelles ................................................................................................................... 227

CONCLUSION DU TITRE II ................................................................................................................................................................ 317

CONCLUSION DE LA PREMIÈRE PARTIE ................................................................................................................ 321

SECONDE PARTIE ǯ0C33 ADAPTATION DES PRESTATAIRES PUBLICS DE SERVICE

MARCHAND AU MILIEU CONCURRENTIEL ........................................................................................................... 323

TITRE I. ǯIMPOSSIBLE ÉGALISATION DES PRESTATAIRES PUBLICS DE SERVICE MARCHAND ET DES CONCURRENTS

ORDINAIRES ........................................................................................................................................................................................ 325

CONCLUSION DU TITRE I ................................................................................................................................................................... 439

TITRE II. LA RÉSISTIBLE PRIVATISATION DES ACTIVITÉS DES PRESTATAIRES PUBLICS DE SERVICE MARCHAND .............. 441

Chapitre 1. La pression croissante du droit du marché intérieur sur les activités de service

économique des personnes publiques ............................................................................................................................ 443

Chapitre 2. La consolidation indispensable des sociétés publiques ................................................................ 505

CONCLUSION DU TITRE II ................................................................................................................................................................. 597

CONCLUSION DE LA SECONDE PARTIE .................................................................................................................. 599

CONCLUSION DE LA THÈSE ........................................................................................................................................ 601

BIBLIOGRAPHIE ............................................................................................................................................................. 609

I. Ouvrages ................................................................................................................................................................................... 609

II. Articles ..................................................................................................................................................................................... 626

TABLE CHRONOLOGIQUE DES DÉCISIONS, ARRÊTS, JUGEMENTS ET AVIS CITÉS .................................. 673

III. Juridictions et autorités nationales ........................................................................................................................... 680

IV. Juridictions étrangères .................................................................................................................................................... 708

INDEX THÉMATIQUE .................................................................................................................................................... 709

TABLES DES MATIÈRES ............................................................................................................................................... 721

VI VII

LISTE DES PRINCIPALES ABRÉVIATIONS

A. Arrêté.

ACCP Contrats publics Actualité de la commande publique.

Adde Addendum (Ajouter).

Aff. Affaire.

AJDA ou AJ Actualité juridique Droit administratif.

AJDI Actualité juridique .

AJFP Actualité juridique Fonctions publiques.

AMF Autorité des marchés financiers.

AN Assemblée nationale.

APD Archive de Philosophie du droit.

Art. Article.

Ass. Assemblée.

Aut. conc. Autorité de la concurrence.

Bibl. Bibliothèque.

BJCP Bulletin juridique des contrats publics.

Bull. civ. Bulletin des arrêts de la Cour de Cassation (Chambres civiles, sociale et commerciale). Bull. crim. Bulletin des arrêts de la Cour de Cassation (Chambre criminelle). BOCC Bulletin officiel de la concurrence, de la consommation et de la répression des fraudes. c. Contre.

CA .

CAA .

Cass. Cour de cassation.

Cass. req. Cour de cassation, chambre des requêtes.

CCC Contrats, concurrence et consommation.

Chap. Chapitre.

Civ. Cour de cassation, chambre civile.

Com. Cour de cassation, chambre commerciale, financière et économique.

Com. eur. Commission européenne.

Crim. Cour de Cassation, chambre criminelle.

Soc. Cour de Cassation, chambre sociale.

Cons. const. Conseil constitutionnel.

CE Conseil .

CEDH u Cour européenne des

droits de .

Cf. Confer.

CFP Cahier de la fonction publique.

CGCT Code général des collectivités territoriales. CGPPP Code général de la propriété des personnes publiques.

Chron. Chronique.

Circ. Circulaire.

CJCE Cour de justice des Communautés européennes devenue Cour de justice

CJEG devenus Revue juridique de

publique (RJEP). CJUE VIII CMP Contrats et marchés publics ou Code des marchés publics (selon le contexte).

Coll. Collection.

Comp. Comparer.

Concl. Conclusions.

Cons. conc. Conseil de la concurrence.

CRC Chambre régionale des comptes.

CRE .

CSA .

CTI Collectivités territoriales Intercommunalités.

D. Décret.

D. aff. Dalloz affaires

DA Droit administratif

Dir. Directive ou direction (selon le contexte).

D. ouvr. Droit ouvrier.

D. soc. Droit social.

Ed. Édition.

EDCE .

EPA Établissement public administratif.

EPIC Établissement public industriel et commercial.

Etc. Et caetera.

Fasc. Fascicule.

GAJA Grands arrêts de la jurisprudence administrative.

Gaz. Pal. La Gazette du Palais.

Gaz. Cnes La Gazette des Communes.

GDCC Les grandes décisions du Conseil constitutionnel.

Ibid. Ibidem.

J.-Cl. Juris-Classeur.

JCP A La Semaine juridique, édition administrations et collectivités territoriales. JCP G La Semaine juridique, édition générale. JCP E La Semaine juridique, édition entreprise et affaires. JCP N La Semaine juridique, édition notariale et immobilière. JO Jounal officiel (selon le contexte : des Communautés européennes, de la

L. Loi.

La doc. fr. La Documentation française.

Loc. cit. Loco citato.

LO Loi organique.

LOLF Loi organique relative aux lois de finances.

LPA Les Petites Affiches.

MTP Moniteur des travaux publics.

n° Numéro ou numéros. not. Notamment. obs. Observations. op. cit. Opere citato.

Ord. Ordonnance.

p. Page ou pages. préc. Précité. pt Point. IX

Quot. Jur. Quotidien juridique.

RA Revue administrative.

RAE Revue des affaires européennes.

RDP Revue du droit public et de la science politique.

RDI Revue de droit immobilier.

RDSS Revue de droit sanitaire et social.

RDUE .

Rec. Recueil Lebon des arrêts du CE, du TC, des CAA, des jugements de TA ; recueil des décisions du Cons. const. ; Recueil des arrêts de la CJCE, du

TPICE et, désormais, de la CJUE et du TPIUE.

Rééd. Réédition.

Req. Requête.

Rev. sociétés Revue des sociétés.

Rev. conc. cons. Revue de la concurrence et de la consommation.

RFAP .

RFDA Revue française de droit administratif. RFDC Revue française de droit constitutionnel.

RFFP Revue française de finances publiques.

RFG Revue française de gestion.

RGCT Revue générale des collectivités territoriales. RGDIP Revue générale de droit international.

RIDC Revue internationale de droit comparé.

RIDE Revue internationale de droit économique.

RJF Revue de jurisprudence fiscale.

RJDA Revue de jurisprudence de droit des affaires.

RJE .

RJEP Revue , devenue en juillet 2007 Revue

juridique de RHD Revue historique de droit français et étranger.

RLC Revue Lamy de la concurrence.

RLDA Revue Lamy droit des affaires.

RMC Revue du marché commun, devenue Revue du marché commun et de européenne (RDUE). RMCUE Revue du marché européenne, devenue Revue du RRJ Revue de la recherche juridique et de droit prospectif.

RTD civ. Revue trimestrielle de droit civil.

RTD com. Revue trimestrielle de droit commercial. RTD eur. Revue trimestrielle de droit européen.

S. Recueil Sirey.

Sect. Section.

Spéc. Spécialement.

t. Tome.

TA Tribunal administratif.

TC Tribunal des conflits.

TCE Traité instituant la Communauté européenne. TFUE Lisbonne, en vigueur depuis le 1er décembre 2009.

TI nstance.

X

TGI Tribunal de grande instance.

TPICE Tribunal de première instance des Communautés européennes, devenu

TPIUE Tribunal de (auparavant TPICE)

s. v. Sub verbo.

V° Voir.

vol. Volume. XI

REMERCIEMENTS

au long de ce travail avec une bienveillance et une exigence constantes. Son souci de clarté et sa rigueur ont été pour mo directeur de thèse, mais aussi au Professeur auquel je souhaite exprimer mon respect et mes remerciements.

Le soutien de mes collègues et amis fut également indispensable. Leurs conseils, nos débats,

parfois vifs, ont fortement inspiré ce travail. Pour ceci et pour leur aide dans les tourments

je tiens à les remercier tous, et, plus spécifiquement, à saluer Mesdames Julie Laussat Xavier

et Laure Romazzotti.

Je tiens évidemment à remercier tous

Romain, pour sa lecture joyeuse de Cioran. La famille Bergeron et leur jardin en fleur 1

INTRODUCTION

J. Rivero, " Droit public et droit privé : conquête ou statu quo ? », D. 1947, p. 72.

1. a confirmé que la

et commercial La Poste constituait une tat illégale1. Le raisonnement employé par le juge européen semble ainsi lui-même quand cette personne publique intervient sur le marché.

2. Pourtant, quatre mois plus tard, presque jour pour jour, le Président de la République

promulguait la loi n° 2014-872 du 4 août 2014 portant réforme ferroviaire2 qui crée un groupe

industriel public composé de trois établissements publics industriels et commerciaux : un établissement public de tête (SNCF), qui assurera le pilotage et la service marchand (SNCF mobilités).

3. Cette contradiction pourrait surprendre. Doit-on comprendre que le raisonnement de la

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